诉讼方法论:知识产权律师执业思维与办案逻辑
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1.1 知识产权诉讼形势

1.1.1 知识产权案件的增长趋势

2019年,全国法院共新收一审知识产权案件420 808件,其中民事案件占94.82%,达到399 031件,比2018年的民事案件数量上升40.79%。知识产权民事案件中涉及著作权的293 066件,商标权的65 224件,专利权的22 223件,其他类型的18 518件。此外,新收知识产权行政案件16134件,知识产权刑事案件5 242件。

2019年,北京、上海、广州知识产权法院共受理一、二审案件38 542件,共结案39 835件,比2018年分别上升24.74%和54.78%。北京知识产权法院在2019年受理专利行政案件1 672件,同比增加10.22%;结案1 376件,同比增加36.64%。受理商标行政案件14 335件,同比增加19.72%,结案16 880件,同比增加67.34%。(1)

虽然我国每年知识产权案件总量相对而言并不多,但除在2013—2015年有过短期盘整外,每年的增长速度都非常快。统计数据显示,我国知识产权民事一审案件从2009年的3.06万件,大幅攀升至2019年的42.08万件(表1-1)。事实上,知识产权案件的急剧攀升有经济转型发展、法律意识增强等多方面的因素推动,但也与同期中国专利授权量、商标注册量的快速增长成正相关的关系(图1-1)。

表1-1 中国知识产权民事案件及知识产权拥有量

图1-1 知识产权民事案件与知识产权拥有量的相关性

1.1.2 知识产权诉讼的赔偿趋势

2016年,美国特拉华州联邦地区法院的陪审团(Federal Jury)裁定美国制药巨头吉利德科学公司(Gilead Sciences,Inc.)侵犯了另一家制药公司Idenix Pharmaceuticals LLC的专利,赔偿金额高达惊人的25.4亿美元,(2)成为美国史上最高的专利侵权赔偿。[Idenix Pharmaceuticals LLCv.Gilead SciencesInc.,14-846,U.S. District Court,District of Delaware (Wilmington)]普华永道在2014年公布的美国专利诉讼研究报告中表明,1995—2013年美国专利侵权判赔平均数额为550万美元。(3)普华永道在2016年公布的美国专利诉讼研究报告显示,2015年美国专利诉讼损害赔偿额的中位数是1 020万美元,达到了10年来的最高点。

没有对比,就没有伤害。从调查统计的情况来看,此前中国法院对知识产权侵权的判赔金额的确不容乐观。中南财经政法大学知识产权研究中心的研究表明,在2008—2012年这五年的专利权侵权案件中,采取“法定赔偿”的平均赔偿额只有8万元,通常只占到起诉人诉求额的1/3甚至更低。(4)

中南大学法学院刘强教授等学者以1993—2013年我国法院受理的一、二审专利民事侵权诉讼案件为样本,共搜集到专利侵权案件判决书1 674份,分析结果显示:发明专利案件的平均判赔金额为24.31万元,实用新型专利案件的平均判赔金额为12.36万元,外观设计专利案件的平均判赔金额为6.38万元。(5)如果去统计著作权侵权案件,平均判赔金额应该会更低。

但是,在我国近年来的司法实践中,高额判赔的案例越来越多,俯拾即是。

——2017年12月,福建省高级人民法院经审理作出二审终审判决,法庭审理认为,三星违反了标准专利谈判中的FRAND原则,故意拖延谈判,三星和华为通信领域的标准专利实力相当,但其许可给华为的授权使用费是华为许可给三星的三倍。法院判决三星需支付华为8 050万元侵权赔偿额,同时,判决停产、停售共计23款三星手机。

——2018年3月,苏州市中级人民法院认为由天象互动开发、爱奇艺运营的手游《花千骨》侵犯由蜗牛数字开发的《太极熊猫》的著作权,判决天象互动与爱奇艺赔偿蜗牛数字经济损失3 000万元人民币。

——2018年5月,浙江省高级人民法院就浙江新和成股份有限公司诉福建省福抗药业股份有限公司、福建省海欣药业股份有限公司、俞科侵害技术秘密纠纷案作出二审终审判决,维持一审判令三被告连带赔偿原告3 500万元经济损失及22万元合理费用的判决结果,这是迄今为止判赔数额最高的侵害商业秘密案件。

——2018年7月,广东省高级人民法院就广州医药集团有限公司诉广东加多宝饮料食品有限公司、浙江加多宝饮料有限公司、加多宝(中国)饮料有限公司等商标侵权纠纷案作出一审判决,判决前述被告赔偿广州医药集团有限公司经济损失及合理维权费用共计14.4亿元人民币。

——2018年8月,山东省潍坊市中级人民法院就山东世纪阳光纸业诉浙江山鹰纸业有限公司等侵害发明专利权纠纷案作出一审判决,判决浙江山鹰纸业有限公司赔偿原告经济损失及合理开支共计6 165万元人民币。

——2018年12月,山东省高级人民法院就山东广电网络有限公司诉中国联合网络通信有限公司山东省分公司、山东海看网络科技有限公司不正当竞争一案作出二审判决,支持广电网络公司主张的5 000万元损失赔偿请求。

——2018年12月,广州知识产权法院就深圳来电科技有限公司诉深圳街电科技有限公司等侵害实用新型专利权纠纷案作出一审判决,判决深圳街电科技有限公司赔偿深圳来电科技有限公司经济损失(含合理费用)每案1 500万元,两案合计3 000万元。

——2019年6月,南京市中级人民法院就小米科技公司、小米通讯公司诉中山奔腾公司等侵害商标权及不正当竞争纠纷案作出一审判决,认为被告中山奔腾公司的侵权行为具有明显恶意,情节极为恶劣,所造成的后果亦十分严重,应当适用惩罚性赔偿,故判决被告中山奔腾公司等赔偿原告经济损失5 000万元及合理开支41万余元。

——2019年12月,杭州市中级人民法院就杭州联安安防工程有限公司诉小米通讯技术有限公司、小米科技有限责任公司等侵害商标权纠纷一案作出一审判决,认定小米通讯公司、小米科技公司因使用他人已注册商标“米家”,构成商标侵权,判决小米通讯公司赔偿给原告联安公司1 200万元,同时还需要承担原告的维权开支10万余元,小米科技公司应就680.38万元赔偿金额承担连带责任。

总体上看,无论是专利法、商标法等立法修改,还是最高人民法院(以下简称最高法院)新近一些知识产权司法政策的颁布,都在鼓励加大知识产权的保护力度,包括损害赔偿力度。虽然知识产权强保护不等于高赔偿,但仍然可以预期,我国未来的知识产权赔偿力度会进一步加强。

专栏:中国侵害专利权案件高额赔偿研究报告(摘录)

2019年6月,在“2019中知实务论坛——专利审判实务难点问题研讨会”上,由刘庆辉、陈志兴、陈君执笔完成的《中国侵害专利权案件高额赔偿研究报告(2016—2018年)》发布。该报告以知产宝数据库为统计数据来源,经检索发现,2016年1月至2018年12月期间作出高额赔偿裁判(指赔偿金额在100万元及100万元以上)的侵害专利权裁判文书共88篇,在知产宝收录的同一时期的36 144篇侵害专利权裁判文书总量中占比为0.24%。

在这88篇侵害专利权高额赔偿裁判文书中,最低判赔金额为100万元(是这里统计的高额赔偿金额下限),最高判赔金额为8 050万元,平均判赔金额为562.31万元,判赔金额的中位数为120.67万元。

综合比较2016年至2018年侵害专利权高额赔偿裁判文书的平均判赔金额、判赔中位数,尽管个别高额判赔金额裁判文书的出现导致平均判赔金额的增长不具有连续性,但判赔中位数一直连续增长,这表明2016年至2018年侵害专利权高额赔偿裁判文书的判赔金额在整体分布上处于连续增长趋势(表1-2)。

表1-2 历年侵害专利权高额赔偿裁判文书的平均判赔金额与判赔中位数

在这88篇侵害专利权高额赔偿裁判文书中,判赔金额分布在100万元~300万元区间的有59篇,占比67.05%;分布在300万元~500万元区间的有12篇,占比13.64%;分布在500万元~1 000万元区间的有9篇,占比10.22%;1 000万元以上的有8篇,占比9.09%(表1-3)。

表1-3 侵害专利权高额赔偿裁判文书的判赔区间分布

从各地法院作出的侵害专利权高额赔偿裁判文书数量来看,北京最多,有36篇;广东次之,有17篇;山东和江苏并列第三,有7篇;上海则位居第五,有5篇。作出侵害专利权高额赔偿裁判文书数量最多的五家审理法院依次为北京知识产权法院(20篇)、北京市高级人民法院(16篇)、广东省高级人民法院(9篇)、广州知识产权法院(5篇)、山东省高级人民法院(4篇)。

——摘自刘庆辉,陈志兴,陈君:《中国侵害专利权案件高额赔偿研究报告(2016—2018年)》,安杰律师事务所发布,2019年6月。

1.1.3 知识产权案件的区域特点

2016年,北京、上海、江苏、浙江、广东五省市法院收案数量一直保持高位运行态势,新收各类知识产权案件数合计107 011件,占全国法院知识产权案件总数的70.37%。2017年,北京、上海、江苏、浙江、广东五省市法院知识产权收案数量占全国法院知识产权案件总数的70.65%。由此可见,北京、长三角和珠三角是中国知识产权诉讼重镇,也表明知识产权案件具有强烈的区域集中分布特点。从这个角度来看,有志于从事知识产权业务的律师,更应当重点关注自己未来执业的区域选择。

知识产权案件集中在北京、长三角和珠三角等地,主要原因如下:

——知识产权与经济发展和科技发展水平密切相关。北京、长三角和珠三角经济发达,当地企业更重视知识产权。

——外资企业主要分布在北京、长三角和珠三角等沿海地区,而外资企业是高度重视并通过诉讼保护知识产权的先行者和推动者。

——北京、长三角和珠三角的法院拥有丰富的知识产权审判经验,具有很高的知识产权审判水平,而这又与当地知识产权诉讼发生早、案件多,以及企业重视知识产权、知识产权律师水平高等因素有关。

——知识产权律师目前大量集中在北京、长三角和珠三角,他们在考虑管辖法院时也会优先考虑这些区域。

1.1.4 知识产权诉讼的司法环境

近年来,我国不断加强审判改革创新,完善知识产权审判体系,一些标志性的事件如下:

——最高人民法院知识产权法庭挂牌成立

2018年10月26日,第十三届全国人大常委会第六次表决通过了最高人民法院提请审议的《关于专利等案件诉讼程序若干问题的决定》(以下简称《决定》),自2019年1月1日起施行。为实施《决定》,中央批准最高人民法院设立知识产权法庭(与现有的“知识产权审判庭”独立并列)。2019年伊始,最高人民法院知识产权法庭挂牌成立,作为最高人民法院派出的常设审判机构,统一审理全国范围内专利等技术性较强的民事和行政二审案件。

最高人民法院知识产权法庭挂牌成立将促进有关知识产权案件审理专门化、管辖集中化、程序集约化和人员专业化,有利于统一和规范裁判尺度,加大知识产权的保护力度,为建设知识产权强国和世界科技强国提供有力司法服务和保障。

北京、上海、广州成立知识产权法院

2014年8月31日,第十二届全国人大常委会第十次会议表决通过了《全国人大常委会关于在北京、上海、广州设立知识产权法院的决定》。2014年11月6日,中国第一家知识产权法院即北京知识产权法院正式挂牌成立,并于12月16日首次开庭;2014年12月16日,中国第二家知识产权法院即广州知识产权法院正式挂牌成立;2014年12月28日,中国第三家知识产权法院即上海知识产权法院挂牌成立。

地方法院设立跨区域管辖知识产权法庭

2017年1月4日,最高法院印发《最高人民法院关于同意南京市、苏州市、武汉市、成都市中级人民法院内设专门审判机构并跨区管辖部分知识产权案件的批复》(法〔2017〕2号),同意上述4市中级人民法院内设专门审判机构并跨区域管辖部分知识产权案件。从此以后,截至2019年5月,最高人民法院先后批复在南京、苏州、武汉、成都、杭州、宁波、合肥、福州、济南、青岛、深圳、天津、郑州、长沙、西安、南昌、长春、兰州、乌鲁木齐、海口20个市设立跨区域管辖的知识产权法庭,(6)集中优势审判资源,跨区域管辖专利等技术类案件。(7)

知识产权审判“三合一”全面推进

知识产权民事、行政和刑事案件审判“三合一”是指由知识产权审判庭统一审理知识产权民事、行政和刑事案件。1996年,上海市浦东新区人民法院率先开展了知识产权审判“三合一”改革试点工作,为全国法院的知识产权审判提供了可复制、可推广的宝贵经验。20年后,知识产权审判“三合一”工作机制在全国渐次开花。2016年7月,最高法院印发了《最高人民法院关于在全国法院推进知识产权民事、行政和刑事案件审判“三合一”工作的意见》,标志着知识产权审判“三合一”工作在全国全面推开。

相继成立杭州、北京和广州互联网法院

2017年8月18日,全国首个互联网法院——杭州互联网法院挂牌成立。该院运用互联网技术,起诉、立案、送达、举证、开庭、裁判,每个环节全流程在线,在化解涉网纠纷、推动诉讼机制创新等方面都取得了显著成效。2018年,再度增设北京互联网法院、广州互联网法院,标志着我国互联网法院建设将进入一个新阶段。这三家互联网法院均受理互联网著作权权属、侵权纠纷,互联网域名权属、侵权及合同纠纷。(8)

链接:习近平总书记谈知识产权

1.2019年11月5日,习近平在第二届中国国际进口博览会开幕式上发表主旨演讲时指出:为了更好运用知识的创造以造福人类,我们应该共同加强知识产权保护,而不是搞知识封锁,制造甚至扩大科技鸿沟。

2.2019年4月26日,习近平在第二届“一带一路”国际合作高峰论坛开幕式上发表主旨演讲时指出:加强知识产权保护,不仅是维护内外资企业合法权益的需要,更是推进创新型国家建设、推动高质量发展的内在要求。中国将着力营造尊重知识价值的营商环境,全面完善知识产权保护法律体系,大力强化执法,加强对外国知识产权人合法权益的保护,杜绝强制技术转让,完善商业秘密保护,依法严厉打击知识产权侵权行为。

3.2018年11月5日,习近平在首届中国国际进口博览会开幕式上发表主旨演讲时指出:中国将保护外资企业合法权益,坚决依法惩处侵犯外商合法权益特别是侵犯知识产权行为,提高知识产权审查质量和审查效率,引入惩罚性赔偿制度,显著提高违法成本。

4.2018年4月10日,习近平在博鳌亚洲论坛2018年年会开幕式上发表主旨演讲时指出:加强知识产权保护。这是完善产权保护制度最重要的内容,也是提高中国经济竞争力最大的激励。对此,外资企业有要求,中国企业更有要求。

5.2017年10月18日,习近平在中共十九大报告中强调:倡导创新文化,强化知识产权创造、保护、运用。

6.2017年7月17日,习近平主持召开中央财经领导小组第十六次会议时指出:产权保护特别是知识产权保护是塑造良好营商环境的重要方面。要完善知识产权保护相关法律法规,提高知识产权审查质量和审查效率。要加快新兴领域和业态知识产权保护制度建设。要加大知识产权侵权违法行为惩治力度,让侵权者付出沉重代价。要调动拥有知识产权的自然人和法人的积极性与主动性,提升产权意识,自觉运用法律武器依法维权。