第六章 宋元法律制度
一、不定项选择题（下列四个备选项中有一个以上选项是正确的）
1宋代中央的司法主审机关不是（ ）。[2017年真题]
A．刑部
B．大理寺
C．御史台
D．申明亭
【答案】D
【解析】宋代初期在强化专制中央集权中，把司法权一并收归中央，置于皇帝严密监督下。宋朝的司法制度基本沿袭唐朝时期的制度，在中央设置大理寺、刑部、御史台，分掌中央司法审判职权。宋初为加强皇帝对三大机关司法审判权的制约，又增置审刑院。凡全国地方上奏中央的案件，先送审刑院备案，再交大理寺审理、刑部复核后，复由审刑院详议，奏请皇帝裁决。D项，明代在各州县及乡设立“申明亭”，张贴榜文，申明教化，由民间德高望重的耆老受理当地民间纠纷，加以调处解决，有力地维护了社会秩序。
2中国传统法律将有利息的借贷称为（ ）。[2006年真题]
A．出举
B．赁庸
C．负债
D．便取
【答案】A
【解析】宋代法律因袭唐制，对借与贷作了区分。借指使用借贷，而贷则指消费借贷。当时把不付息的使用借贷称为负债，把付息的消费借贷称为出举，并规定“（出举者）不得还利为本”，不得超过规定实行高利贷盘剥。
3宋代中央司法机关包括（ ）。[2005年真题]
A．刑部
B．审刑院
C．三司
D．大理寺
【答案】ABD
【解析】宋沿唐制，在中央设置大理寺、刑部、御史台，分掌中央司法审判职权。宋太祖建隆年间为加强对中央司法机关的控制，另立审刑院，使“狱讼之事，随（审刑院）官吏决劾”。从而使大理寺降为慎刑机关，“不复听讯，但掌断天下奏狱，送审刑院详讫，同署以上于朝”。另外，地方上报案件必先送审刑院备案，后移送大理寺、刑部复审，再经审刑院详议，交由皇帝裁决。这一制度虽有助于司法权集中于中央，但也加剧了审判的复杂化。C项，三司不属于宋代的中央司法机关。
4宋代典卖又称为“（ ）”。[2001年真题]
A．绝卖
B．活卖
C．赊卖
D．抵押
【答案】B
【解析】在宋代的债法规范中，典卖又称为“活卖”，即通过让渡物的使用权收取部分利益而保留回赎权的一种交易方式，如将房屋、田地等不动产出典于人，收取一定典价，在约定期限内原价回赎。典卖是买卖不动产的一种方式。
5《宋刑统》中将动产又分为（ ）。[2001年真题]
A．宿藏物
B．阑遗物
C．漂流物
D．田宅
【答案】ABC
【解析】宋时统治者注重对所有权加以保护，所有权已划分为动产所有权（宋称物主权）与不动产所有权（宋称业主权）。《宋刑统》对动产如宿藏物（埋藏物）、阑遗物（遗失物）、漂流物、无主物、生产蕃息等所有权都作了明确规定。D项，宋时对不动产（田宅）所有权的转移，包括租佃、典、押等形式，都规定要书面立契并取得官府承认，即“皆得本司文牒，然后听之”。否则，发生纠纷，法律不予保护。
6北宋时期为加强地方司法监督，在州县之上，设立（ ）。[2000年真题]
A．提点刑狱司
B．三司推事
C．三司使
D．察院
【答案】A
【解析】A项，宋太宗时期开始，州县之上设立“提点刑狱司”，作为中央在地方各路的司法派出机构。提点刑狱司定期巡视州县，监督审判，详录囚徒。凡地方官吏审判违法，轻者，提点刑狱司可以立即处断；重者，上报皇帝裁决。
BC两项，三司推事和三司使均是唐代的司法制度，唐代中央或地方发生重大案件时，由刑部侍郎、御史中丞、大理寺卿组成临时最高法庭审理，称为“三司推事”。有时地方发生重案，不便解往中央，则派大理寺评事、刑部员外郎、监察御史前往审理，为“三司使”。
D项，察院属于唐、宋御史台下属机构之一。
7宋朝中央司法机关分别为（ ）。[2000年真题]
A．审刑院
B．大理寺
C．刑部
D．御史台
【答案】ABCD
【解析】宋沿唐制，在中央设置大理寺、刑部、御史台，分掌中央司法审判职权。宋太祖建隆年间为加强对中央司法机关的控制，另立审刑院，使“狱讼之事，随（审刑院）官吏决劾”。从而使大理寺降为慎刑机关，“不复听讯，但掌断天下奏狱，送审刑院详讫，同署以上于朝”。另外，地方上报案件必先送审刑院备案，后移送大理寺、刑部复审，再经审刑院详议，交由皇帝裁决。这一制度虽有助于司法权集中于中央，但也加剧了审判的复杂化。
8元代中央审判机关是（ ）。[2007年真题]
A．廷尉
B．刑部
C．御史台
D．行御史台
【答案】B
【解析】由于元代初入中原，缺乏统治经验，在司法机构的设置上出现了重叠的缺陷。元代设刑部取代宋代大理寺，主持审判，但不能审理蒙古贵族王公案件。大宗正府专理蒙古贵族王公案件，但与刑部没有相互监督的关系。御史台虽然地位较高，但无权监督大宗正府的司法审判。另外，元代设枢密院兼掌军法审判，设宣政院专理宗教审判，设道教所主理道教案件，设中政院兼理宫内案件的审判。元代中央宗教、军事、行政机关同时行使审判权，造成审判不一与法律适用的混乱。
9元代主要立法包括（ ）。[2003年真题]
A．《风宪宏纲》
B．《大元通制》
C．《元典章》
D．《至元新格》
【答案】ABCD
【解析】元代的立法指导思想为：“参照唐宋之制”，“附会汉法”；沿用本族习惯法。元代的主要立法活动有：①《至元新格》的制定。元世祖至元二十八年（公元1291年），令右丞相何荣祖等“以公规、治民、御盗、理财等十事辑为一书，名曰《至元新格》，令刻版颁行，使百司遵守”，成为元代立国后第一部成文法的汇编。②《风宪宏纲》与《元典章》。元仁宗时，“以格例条画有关于风纪者，类集成书”，称之为《风宪宏纲》。英宗时，元代地方政府还编集元初至英宗时期的法律，称之为《大元圣政国朝典章》，简称《元典章》。③《大元通制》的制定。至治三年（公元1323年），英宗以《风宪宏纲》为基础，制定了元代较为完备的成文法典——《大元通制》。
10元初将境内居民分为高下四等，分别是（ ）。[2001年真题]
A．蒙古人
B．色目人
C．汉人
D．南宋人
【答案】ABC
【解析】元代蒙古贵族领主阶级怀有强烈的民族偏见，公开实行民族歧视政策，使法律带有民族压迫的显著特点。元初把境内居民分为高下四等：蒙古人为一等，色目人（西夏、回回、西域人）为二等，汉人（原来金国统治下的汉人和契丹、女真人）为三等，南人（南宋统治下的汉人与西南各族人民）为四等。
11元代中央主审判的机关有（ ）。[2016年真题]
A．廷尉
B．刑部
C．大宗正府
D．枢密院
【答案】BCD
【解析】元代设刑部取代宋代大理寺，主持审判，但不能审理蒙古贵族王公案件。大宗正府是元代司法机构之一，专理蒙古贵族王公案件，但与刑部没有相互监督的关系，与中书省、枢密院并列，不受御史台监察，成为蒙古王公垄断的中央审判机构。御史台是监察机构，元代御史制度空前发达，御史台直接在地方设立行御史台，与行枢密院、行中书省并立，元代御史台虽然地位较高，但没权监督大宗正府的司法审判。另外，枢密院是五代至元的最高军事机构，元代设枢密院，主管军事机密事务、边地防务、兼掌军法审判。设宣政院专理宗教审判，设道教所主理道教案件，设中政院兼理宫内案件的审判。A项，廷尉是秦代皇帝之下的最高司法官，是中央“九卿”之一，负责全国法律、司法事务。
二、名词解释
1宋代的折杖法[2017年真题]
答：宋代的折杖法，即把笞杖刑折为臀杖，徒刑折为脊杖，杖后即释放；流刑脊杖后于本地配役一年；加役流刑，脊杖二十，就地配役三年。于宋太祖建隆四年（公元963年）颁布，规定除死刑外，其他笞、杖、徒、流四刑均折换成臀杖和脊杖。“折杖法”有其优缺点：①优点：使“流罪得免远徙，徒罪得免役年，笞杖得减决数”，对缓和社会矛盾曾起到一定作用。②缺点：“良民偶有抵冒，致伤肢体，为终身之辱；愚顽之徒，虽一时创痛，而终无愧耻”，对反逆、强盗等重罪不予适用，具体执行中也存有流弊。因此，徽宗时又对徒以下的折杖刑数重作调整，减少对轻刑犯的伤害。
2《至元新格》
答：《至元新格》是元代立国后第一部成文法的汇编。元世祖至元二十八年（公元1291年），令右丞相何荣祖等“以公规、治民、御盗、理财等十事辑为一书，名曰《至元新格》，令刻版颁行，使百司遵守”，成为元代立国后第一部成文法的汇编。
3刺配刑
答：刺配刑源于五代后晋天福年间“既杖其脊，又配其人，且刺其面，是一人之身，一事之犯而兼受三刑也”。宋太祖初期规定了“刺配刑”，太祖设置此刑，原为宽贷死刑之制，但被后代滥用，既复活肉刑，又没有发配地近远之限，造成了恶劣影响。至神宗时有关刺配的编敕条款已有200条，南宋孝宗时增至570余条。
4翻异别勘制度
答：翻异别勘制度，是指在诉讼中人犯否认供述，事关重大案情的，由另一法官或另一司法机关重审。其中，否认供述称为“翻异”；重审称为“别勘”。两宋注重证据，原被告均有举证责任。翻异别勘制度是宋代的审判制度之一。
5《盗贼重法》
答：《盗贼重法》是北宋时期为惩治盗贼制定的特别法令。北宋中期以后，内外矛盾尖锐，农民起义风起云涌，统治者重新调整法律手段。自仁宗嘉佑年间占年间起制定刑事特别法《重法地法》，严惩“强劫贼盗”。神宗熙宁四年（公元1071年）颁行《盗贼重法》，划分重法之地，重惩盗贼。
三、简答题
1简述宋代折杖法的原则特点。[2010年真题]
答：宋太祖建隆4年颁布“折杖法”，即把笞杖刑折为臀杖，徒刑折为脊杖，杖后即释放；流刑脊杖后于本地配役一年；加役流刑，脊杖二十，就地配役三年。该刑罚具有以下几个特点：
（1）宋代折杖法使“流罪得免远徙，徒罪得免役年，笞杖得减决数”。即把笞、杖、徒、流四种刑罚减轻量刑或折抵为杖的刑罚制度。
（2）它改变了五代以来刑罚严苛的弊端，意在笼络人心，对缓和社会矛盾曾起到一定作用，是宋代慎刑思想的体现。
（3）它本身存在着一定的弊端，即“良民偶有抵冒，致伤肢体，为终身之辱；愚顽之徒，虽一时创痛，而终无愧耻”。因之，徽宗时又对徒以下的折杖刑数重作调整，减少对轻刑犯的伤害。
2简述宋代的立法活动。[2001年真题]
答：宋代的立法活动主要包括：
（1）《宋刑统》的制定
太祖建隆初年，令工部尚书判大理寺窦仪等主持修律。至建隆4年（公元963年），《宋刑统》经太祖批准“模印颁行”，成为历史上第一部雕版印行的封建法典。
（2）编敕
宋代自太祖制定四卷本《建隆新编敕》后，凡新帝继位或每次改元都有编敕。两宋编敕分不同层次，仁宗时律敕并行，其后敕的地位日重。
（3）编例
宋代很重视编纂条例（指挥）和断例工作，以适应复杂多变的社会形势。神宗变法期间，首颁《熙宁法寺断例》，南宋时期高宗颁布《绍兴刑名断例》，北宋哲宗首颁“权宜指挥”，至南宋中期，“指挥”已达数万件之多，其法律地位也日趋重要。
3简述元代主要立法活动。[2002年真题]
答：元代的主要立法活动有：
（1）《至元新格》的制定
元世祖至元28年（公元1291年），令右丞相何荣祖等“以公规、治民、御盗、理财等十事辑为一书，名曰《至元新格》，令刻版颁行，使百司遵守”，成为元代立国后第一部成文法的汇编。
（2）《风宪宏纲》与《元典章》
元仁宗时，“以格例条画有关于风纪者，类集成书”，称之为《风宪宏纲》。英宗时，元代地方政府还编集元初至英宗时期的法律，称之为《大元圣政国朝典章》，简称《元典章》。这部元代法律汇编，共有60卷10类373目，成为研究元代法制的珍贵资料。
（3）《大元通制》的制定
至治3年（公元1323年），英宗以《风宪宏纲》为基础，制定了元代较为完备的成文法典——《大元通制》。这部法典共2539条，分制诏、条格、断例、别类四部分；有名例、卫禁、职制、祭令、学规、军律、户婚、食货、大恶、奸非、盗贼、诈伪、诉讼、斗殴、杀伤、禁令、杂犯、捕亡、恤刑、平反等20篇。它较为全面地反映了元代法制状况。
4简述宋代刑罚的改革。
答：宋代刑罚的改革包括以下内容：
①折杖法。建隆四年颁行“折杖法”，改变五代以来刑罚严苛的弊端。规定除死刑外，其他笞、杖、徒、流四刑均折换成臀杖和脊杖。
②配役。配役是为弥补死刑和折杖后的诸刑刑差太大，有轻重失平的弊端，朝廷遂增加配役刑的种类和一些附加刑，使配役刑成为一种非常复杂的刑名。配役刑在两宋多为刺配，对后世刑罚制度影响极坏，是刑罚制度上的一种倒退，在宋代和后世都曾遭到非议。
③凌迟。凌迟始于五代时的西辽，是一种碎而割之、使被刑者极端痛苦、慢慢致人死亡的一种酷刑。仁宗时使用凌迟刑，神宗熙宁以后成为常刑。至南宋正式作为法定死刑的一种。
5简述元律中的“四等人”制度与司法中的民族不平等特点。
答：元代蒙古贵族领主阶级怀有强烈的民族偏见，公开实行民族歧视政策，使法律带有民族压迫的显著特点。
（1）元初把境内居民分为高下四等
具体内容为：蒙古族为一等，色目人（西夏、回回、西域人）为二等，汉人（原来金国统治下的汉人和契丹、女真人）为三等，南人（南宋统治下的汉人与西南各族人民）为四等。并规定国家机构主要职务必须由蒙古人或色目人充当。元世祖至元2年（公元1265年）诏令：各路掌正印的达鲁花赤（蒙语音译词，元代官职）必须是蒙古人，汉人只能任总管，回回人可担任同知（副职），且“永为定制”，严防汉族人控制重要权力。
（2）元代同时实行同罪异罚的方针，维护蒙古贵族地主的利益
按元律规定：“蒙古人打汉人不得还”，只能向所在官府控诉，如违，“严行断罪”。其他族人犯窃盗罪，除断本罪外，“初犯刺左臂，再犯刺右臂，三犯刺项”，“强盗初犯即须刺项”，但如“蒙古人有犯则不在刺字之条”。在处理杀人罪上也同样如此。蒙古人打死汉人，只需打57下，征罚烧埋银了事；但汉人打死蒙古人，则要处死，还要照付烧埋银。此外，元代还规定了蒙古人其他的法定特权，如犯轻罪不得逮捕，犯死罪才监禁如常法，而且由蒙古官吏审理蒙古人犯罪案件，汉人官吏无权审理。
（3）司法机构各领其事，“不相统摄”
元代设刑部取代宋代大理寺，主持审判，但不能审理蒙古贵族王公案件。大宗正府专理蒙古贵族王公案件，但与刑部没有相互监督的关系。御史台虽然地位较高，但无权监督大宗正府的司法审判。
另外，元代设枢密院，兼掌军法审判，设宣政院专理宗教审判，设道教所主理道教案件，设中政院兼理宫内案件的审判。
（4）蒙古贵族垄断的司法审判制度
元代通过法律确立由蒙古贵族垄断的司法审判制度，用以保障蒙古民族的司法特权。凡中央司法与监督机构，如刑部、御史台、大宗正府等均以蒙古人为正印官，汉人与南人只能充当属官。凡上都与大都属下的蒙古人案件，均由大宗正府处断。地方路、府、州、县都由蒙古人充当达鲁花赤，专理蒙古官吏与普通蒙古族人的案件，因元代自上而下建立由蒙古贵族垄断的司法审判制度，使得蒙古族人，特别是蒙古王公贵族享受超越法律的特权，使得蒙古族人犯罪重罪可以轻判，有罪可以不判，从而滋长了元代审判的随意性与擅断性。