第四章 民事法律行为和代理
第一节 民事法律行为
第五十四条 【民事法律行为】民事法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。
第五十五条 【实质要件】民事法律行为应当具备下列条件:
(一)行为人具有相应的民事行为能力;
(二)意思表示真实;
(三)不违反法律或者社会公共利益。
要点提示
限制行为能力人与无行为能力人所实施的行为的效力如何认定?
(1)无行为能力人和限制行为能力人接受奖励、赠与、报酬，他人不得以行为人无行为能力、限制行为能力为由，主张以上行为无效。
(2)无行为能力人于日常生活中从事的处分零花钱等细小民事行为，应为有效。
(3)除上述两种情形外，无行为能力人所从事的行为均为无效。
(4)限制行为能力人从事与其行为能力相适应的民事行为应为有效。
(5)限制行为能力人超出其行为能力范围订立合同为效力待定的行为。
(6)限制行为能力人实施的单方民事行为，因无相对人参加，不存在相对人的利益保护问题，故应为无效。
第五十六条 【形式要件】民事法律行为可以采取书面形式、口头形式或者其他形式。法律规定用特定形式的，应当依照法律规定。
第五十七条 【民事法律行为的法律效力】民事法律行为从成立时起具有法律约束力。行为人非依法律规定或者取得对方同意，不得擅自变更或者解除。
第五十八条 【无效的民事行为 】下列民事行为无效:(一)无民事行为能力人实施的;
(二)限制民事行为能力人依法不能独立实施的;
(三)一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的;
(四)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的;
(五)违反法律或者社会公共利益的;
(六)以合法形式掩盖非法目的的。
无效的民事行为，从行为开始起就没有法律约束力。
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《合同法》
第52条 有下列情形之一的，合同无效:
(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益;
(二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益;
(三)以合法形式掩盖非法目的;
(四)损害社会公共利益;
(五)违反法律、行政法规的强制性规定。
对比记忆
《合同法》第52条
(1)欺诈、胁迫为可变更、可撤销的合同，仅损害国家利益时为无效;乘人之危的合同不再是无效合同。
(2)限制行为能力人订立的与其行为能力相适应的合同为有效合同。
(3)删除违反国家指令性计划的内容。
司考真题
下列哪一情形下，甲对乙不构成胁迫? ( )(2013/ 3/3)[5]
A．甲说，如不出借1万元，则举报乙犯罪。乙照办，后查实乙构成犯罪
B．甲说，如不将藏獒卖给甲，则举报乙犯罪。乙照办，后查实乙不构成犯罪
C．甲说，如不购甲即将报废的汽车，将公开乙的个人隐私。乙照办
D．甲说，如不赔偿乙撞伤甲的医疗费，则举报乙醉酒驾车。乙照办，甲取得医疗费和慰问金
第五十九条 【可变更、可撤销的民事行为】 下列民事行为，一方有权请求人民法院或者仲裁机关予以变更或者撤销:
(一)行为人对行为内容有重大误解的;
(二)显失公平的。
被撤销的民事行为从行为开始起无效。
要点提示
民法通则第58、59条规定的无效、可变更、可撤销的民事行为种类与合同法第52、54条规定的种类不同，对此的处理原则是对于合同行为，适用合同法;对于非合同的其他民事行为，适用民法通则。
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《合同法》
第54条 下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销:
(一)因重大误解订立的;
(二)在订立合同时显失公平的。
一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。
当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。
第55条 有下列情形之一的，撤销权消灭:
(一)具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起1年内没有行使撤销权;
(二)具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。
《民通意见》
73.对于重大误解或者显失公平的民事行为，当事人请求变更的，人民法院应当予以变更;当事人请求撤销的，人民法院可以酌情予以变更或者撤销。
可变更或者可撤销的民事行为，自行为成立时起超过一年当事人才请求变更或者撤销的，人民法院不予保护。
第六十条 【民事行为部分无效】民事行为部分无效，不影响其他部分的效力的，其他部分仍然有效。
第六十一条 【民事行为无效或被撤销的法律后果】民事行为被确认为无效或者被撤销后，当事人因该行为取得的财产，应当返还给受损失的一方。有过错的一方应当赔偿对方因此所受的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
双方恶意串通，实施民事行为损害国家的、集体的或者第三人的利益的，应当追缴双方取得的财产，收归国家、集体所有或者返还第三人。
第六十二条 【附条件的民事行为】民事法律行为可以附条件，附条件的民事法律行为在符合所附条件时生效。
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《民通意见》
75.附条件的民事行为，如果所附的条件是违背法律规定或者不可能发生的，应当认定该民事行为无效。
76.附期限的民事法律行为，在所附期限到来时生效或者解除。
第二节 代 理
第六十三条 【代理权】公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。
代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。
依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。
司考真题
下列哪些情形属于代理?( )(2012/3/53)[6]
A.甲请乙从国外代购1套名牌饮具，乙自己要买2套，故乙共买3套一并结账
B.甲请乙代购茶叶，乙将甲写好茶叶名称的纸条交给销售员，告知其是为自己朋友买茶叶
C.甲律师接受法院指定担任被告人乙的辩护人
D.甲介绍歌星乙参加某演唱会，并与主办方签订了三方协议
第六十四条 【代理的种类】代理包括委托代理、法定代理和指定代理。
委托代理人按照被代理人的委托行使代理权，法定代理人依照法律的规定行使代理权，指定代理人按照人民法院或者指定单位的指定行使代理权。
第六十五条 【委托代理的形式】民事法律行为的委托代理，可以用书面形式，也可以用口头形式。法律规定用书面形式的，应当用书面形式。
书面委托代理的授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、权限和期间，并由委托人签名或者盖章。
委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。
第六十六条 【无权代理】没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。
代理人不履行职责而给被代理人造成损害的，应当承担民事责任。
代理人和第三人串通，损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任。
第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任。
第六十七条 【违法代理】代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的，由被代理人和代理人负连带责任。
要点提示
1.代理权的行使。
代理权行使的原则:在代理权限范围内行使、亲自代理，严格限制转委托代理、尽到善良管理人的义务(接受委托人指示、及时报告、一切利益归委托人、过错损害赔偿)。
代理权行使中有如下的禁止行为:自己代理;双方代理;代理人和第三人恶意串通，进行损害被代理人利益的行为。
2.表见代理的认定。
3.代理法律制度中存在六大连带责任。具体包括:
(1)授权不明时本人与代理人的连带责任(民法通则第65条第3款);
(2)代理人与第三人串通的连带责任(民法通则第66条第3款);
(3)恶意第三人与代理人的连带责任(民法通则第66条第4款);
(4)代理人与本人的连带责任(民法通则第67条);
(5)转授权不明时代理人与有过错的复代理人的连带责任(民通意见第81条);
(6)共同代理人之间的连带责任(合同法第409条)。其中，第1种为补充性连带责任，即先由本人承担，不足部分再由代理人承担。其余为一般的连带责任。
4.无权代理、违法代理、不履行代理职责时，承担责任的主体。
5.民通意见第77条规定了传达制度。掌握传达与代理的区别和传达错误时的责任承担。传达人一般不承担责任，而由本人负责。
6.共同代理制度。两个以上的受托人共同处理委托事务的，对委托人承担连带责任。数个委托代理人共同行使代理权的，如果其中一人或者数人未与其他委托代理人协商，所实施的行为侵害被代理人权益的，由实施行为的委托代理人承担民事责任。
7.共同委托制度。被代理人为数人时，其中一人或者数人未经其他被代理人同意而提出解除代理关系，因此造成损害的，由提出解除代理关系的被代理人承担。
第六十八条 【转委托】委托代理人为被代理人的利益需要转托他人代理的，应当事先取得被代理人的同意。事先没有取得被代理人同意的，应当在事后及时告诉被代理人，如果被代理人不同意，由代理人对自己所转托的人的行为负民事责任，但在紧急情况下，为了保护被代理人的利益而转托他人代理的除外。
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《民通意见》
80.由于急病、通讯联络中断等特殊原因，委托代理人自己不能办理代理事项，又不能与被代理人及时取得联系，如不及时转托他人代理，会给被代理人的利益造成损失或者扩大损失的，属于民法通则第六十八条中的“紧急情况”。
81.委托代理人转托他人代理的，应当比照民法通则第六十五条规定的条件办理转托手续。因委托代理人转托不明，给第三人造成损失的，第三人可以直接要求被代理人赔偿损失;被代理人承担民事责任后，可以要求委托代理人赔偿损失，转托代理人有过错的，应当负连带责任。
第六十九条 【委托代理的终止 】有下列情形之一的，委托代理终止:
(一)代理期间届满或者代理事务完成;
(二)被代理人取消委托或者代理人辞去委托;
(三)代理人死亡;
(四)代理人丧失民事行为能力;
(五)作为被代理人或者代理人的法人终止。
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《民通意见》
82.被代理人死亡后有下列情况之一的，委托代理人实施的代理行为有效:(1)代理人不知道被代理人死亡的; (2)被代理人的继承人均予承认的; (3)被代理人与代理人约定到代理事项完成时代理权终止的; (4)在被代理人死亡前已经进行、而在被代理人死亡后为了被代理人的继承人的利益继续完成的。
第七十条 【法定代理或指定代理的终止】有下列情形之一的，法定代理或者指定代理终止:
(一)被代理人取得或者恢复民事行为能力;
(二)被代理人或者代理人死亡;
(三)代理人丧失民事行为能力;
(四)指定代理的人民法院或者指定单位取消指定;
(五)由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭。