第二章　行政强制的种类和设定

第九条　【行政强制措施种类】行政强制措施的种类:

(一)限制公民人身自由;

(二)查封场所、设施或者财物;

(三)扣押财物;

(四)冻结存款、汇款;

(五)其他行政强制措施。

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限制公民人身自由的措施

目前我国设定限制公民人身自由的法律主要有人民警察法、治安管理处罚法、道路交通安全法、海关法、公民出境入境管理法、外国人入境出境管理法等。上述法律规定的限制公民人身自由的措施有:盘问、留置盘问、传唤、强制传唤、扣留、人身检查、强制检测、约束、隔离、强制隔离、强行带离现场、强行驱散、驱逐、禁闭等。

应用11

劳动教养属于行政强制措施，对相人实施拘留、罚款等处罚后劳动教养的，不违反一事不原

上诉人易良因卖淫被公安机关查处后一年内再次从事卖淫活动，其行为符合公安部关于《劳动教养试行办法》第十条第(三)项关于进行劳动教养情形的规定。被上诉人湘潭市劳动教养管理委员会根据公安机关的报请，进行审查后决定对易良劳动教养一年，事实清楚，证据确凿，虽然其在适用程序上存在一定瑕疵，但不属于重大明显违法，对上诉人易良的违法事实和处理并不构成影响。上诉人易良提出其已接受公安机关拘留十五日并处罚款5000元的行政处罚，被上诉人湘潭市劳动教养管理委员会再作出劳动教养决定的行为违反了一事不再罚的原则，因劳动教养属于行政强制措施，与拘留、罚款等行政处罚不属于同一性质，故上诉人易良的上诉理由不能成立。(参见“易良与湘潭市劳动教养管理委员会劳动教养决定纠纷上诉案”，〔2011〕潭中行终字第13号)

第十条　【行政强制措施的设定权限】行政强制措施由法律设定。

尚未制定法律，且属于国务院行政管理职权事项的，行政法规可以设定除本法第九条第一项、第四项和应当由法律规定的行政强制措施以外的其他行政强制措施。

尚未制定法律、行政法规，且属于地方性事务的，地方性法规可以设定本法第九条第二项、第三项的行政强制措施。

法律、法规以外的其他规范性文件不得设定行政强制措施。

●注释

根据本条的规定，行政强制措施由法律规定，法律可以设定各种行政强制措施。行政法规是国务院制定的规范性文件，行政法规的效力仅次于宪法和法律。地方性法规是由有立法权的地方人大及其常委会制定的规范性文件。包括省、自治区、直辖市人大及其常委会制定的地方性法规和较大的市的人大及其常委会制定的地方性法规。

应用12

法律设定行政强制措施应受的限制

法律不能随意设定行政强制措施，要受两种制约:一是根据本法第3条的规定，设定行政强制应当适当，也就是要合理，能不设定的就不要设定。这种合理性的判断属于立法机关的裁定权;二是程序限制，就是起草时应当采取听证会、论证会等形式听取意见，并进行必要性分析。通过公众参与和程序制约，使设定的行政强制措施在合理的限度内。

第十一条　【行政强制措施的对象、条件、种类法定】法律对行政强制措施的对象、条件、种类作了规定的，行政法规、地方性法规不得作出扩大规定。

法律中未设定行政强制措施的，行政法规、地方性法规不得设定行政强制措施。但是，法律规定特定事项由行政法规规定具体管理措施的，行政法规可以设定除本法第九条第一项、第四项和应当由法律规定的行政强制措施以外的其他行政强制措施。

第十二条　【行政强制执行方式】行政强制执行的方式:

(一)加处罚款或者滞纳金;

(二)划拨存款、汇款;

(三)拍卖或者依法处理查封、扣押的场所、设施或者财物;

(四)排除妨碍、恢复原状;

(五)代履行;

(六)其他强制执行方式。

●注释

加处罚款或者滞纳金在学理上属于执行罚，是间接强制的执行方式。执行罚是对于拒不履行行政决定确定的金钱给付义务的当事人，以加处新的金钱给付义务的方式，迫使当事人履行。

划拨存款、汇款是直接强制执行方式，根据《商业银行法》第29条、第30条的规定，采取划拨存款、汇款方式执行，需要由法律明确授权。目前行政机关划拨存款的，只适用于税收和征收社会保险费等少数领域，《税收征收管理法》第40条和《海关法》第60条使用的是“扣缴”一词。

排除妨碍、恢复原状概念来源于民法通则和侵权责任法规定的民事责任形式。排除妨碍就是排除对权利人行使人身权或者财产权的阻碍，恢复原状就是通过修理等手段使受到损坏的财产恢复到损坏前状况。在行政管理中，公民、法人或者其他组织的行为侵害的不是其他民事主体的权利，而是侵害了公共财产，影响了行政管理秩序，也可能要承担排除妨碍、恢复原状的责任。

代履行是当事人拒绝履行行政决定的义务时，由行政机关或者第三人代替当事人履行行政决定的义务，并向当事人收取履行费用的执行方式。

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到期不缴纳处罚的处理

《行政处罚法》第51条规定，到期不缴纳罚款的，每日按罚款数额的百分之三加处罚款。

应用14

代履行和直接强制的区别

区别代履行和直接强制，一是看是否属于排除妨碍、恢复原状的情形，就是当事人应当履行的义务是由于当事人事先的作为引起的，需要由当事人消除违法的后果;二是是否强迫当事人自己消除自己违法的后果，代履行排除了强迫当事人作出一定行为，体现了对当事人人格和自由的尊重;三是是否属于由当事人承担费用，四是如果代履行时当事人抵抗，则不能代履行;五是代履行的前提行政决定的义务是可替代履行的，就是当事人履行和其他人履行效果没有不同。对不能履行的义务，只能直接强制，不能代履行。

●关联规定

《行政处罚法》第51条，见80页。

第十三条　【行政强制执行的设定权限】行政强制执行由法律设定。

法律没有规定行政机关强制执行的，作出行政决定的行政机关应当申请人民法院强制执行。

●注释

我国的行政强制执行制度是由行政诉讼法规定的。《行政诉讼法》第66条规定:“公民、法人或者其他组织对具体行政行为在法定期限内不提起诉讼又不履行的，行政机关可以申请人民法院强制执行，或者依法强制执行。”这一规定确立了行政机关自己强制执行和申请法院强制执行并行的模式。本法维持了行政机关执行和申请法院执行的体制。

●关联规定

《行政诉讼法》第66条，见128页;《行政处罚法》第51条，见80页。

第十四条　【设定行政强制的民主程序】起草法律草案、法规草案，拟设定行政强制的，起草单位应当采取听证会、论证会等形式听取意见，并向制定机关说明设定该行政强制的必要性、可能产生的影响以及听取和采纳意见的情况。

●注释

设定行政强制，涉及公共权力和公民权利的界限，法律、法规草案的起草单位，拟立法设定行政强制时，应当采取听证会、论证会等形式充分听取社会各方面的意见。所谓论证会，就是邀请有关专家对草案内容，对拟设定的行政强制从必要性、可行性、科学性进行研究论证，作出评估，供起草单位和制定机关参考。听证会是指起草单位主持，由行政机关和公民参加，对拟设定的行政强制的必要性、合理性等进行辩论，起草单位根据辩论结果，确定草案内容。

第十五条　【行政强制评价制度】行政强制的设定机关应当定期对其设定的行政强制进行评价，并对不适当的行政强制及时予以修改或者废止。

行政强制的实施机关可以对已设定的行政强制的实施情况及存在的必要性适时进行评价，并将意见报告该行政强制的设定机关。

公民、法人或者其他组织可以向行政强制的设定机关和实施机关就行政强制的设定和实施提出意见和建议。有关机关应当认真研究论证，并以适当方式予以反馈。

●注释

本条的规定有四层含义:一是法律、法规的制定机关在设定行政强制后，应当定期进行评价;二是行政强制的实施机关可以适时对行政强制实施情况及存在必要性进行评价;三是公民、法人或者其他组织可以向行政强制的设定机关和实施机关提出意见和建议;四是制定机关认为不适当的，应当及时予以修改或者废止。