从数罪到无罪不诉——刘某贪污、隐匿会计凭证、会计账簿案

王 辉 闵鹏飞

【案情介绍】

2005年2月5日， 某报社因经营困难， 与刘某签订承包合同， 将固定资产价值为704905元的印刷厂承包给刘某经营管理， 其中包括库存商品、 机器设备和4万多元现金。合同约定：在承包期间刘某自主经营、自负盈亏、自主承担风险责任及工作责任；自负承包期内的侵权责任、债务及违法违规责任；承包期限为5年，前3年偿还债务，实现当年盈利，后2年每年给报社交纳承包费3万元；在合同附件表3中移交了印刷厂对外债务261580元的清单。 由于单位流动资金不足，刘某拿个人资金补充到印刷厂，以维持其正常运营。

刘某供述，其承包印刷厂之后，由于经营状况大幅好转，刘某偿还了20余万元对外债务。为了鼓励本厂职工向社会承揽活件，刘某把以往实行的承揽活件提成6%的奖励提高为9%。刘某供述，其在2005年承揽社会活件30余万元，2006年承揽政府采购的印刷业务达300万元。 按照上述奖励政策，应该提成27万余元。

在经营的过程中，刘某与某报社产生矛盾，影响了印刷厂的正常经营。印刷厂发生了职工砸门进入刘某办公室，刘某办公室内多数账本丢失的事件。刘某供述，其为了防止账本被盗，将一本凭证交给黄某保管。 案发后，黄某主动上交了那本凭证。

2006年3月13日，刘某从印刷厂账户上分别开具了金额为36392元、10493.94元、56000元的支票，连同一本以张某名义为印刷厂开设的存折一并交给工作人员。 工作人员为刘某办理个人定期存款（金额138465.94元），并取现6620元一并交给了刘某。

2006年5月17日、8月8日，刘某开具了两张金额分别为20000元和20040元的现金支票，从印刷厂在建设银行的公户取出，办理成其个人定期存款。

2006年3月14日、3月17日，刘某开具了两张分别为27万元和20万元的支票，从印刷厂在农村信用社开设的公户中取出现金，委托信用社的李某转到自己名下，后又将17万元转回印刷厂账户内。

2006年8月，刘某让工作人员从以何某名义为印刷厂开设的账户上取出现金40000元，办理成其个人定期存款。

某市人民检察院以刘某涉嫌贪污罪，隐匿会计凭证、会计账簿罪立案侦查，后起诉到某市中级人民法院。

【案件争议焦点】

1.在刘某承包期限尚未届满，在未结算的情况下，刘某提现和转存的资金到底属于个人财产还是国有财产承包？

2.刘某为印刷厂承攒业务的提成如何认定？

3.印刷厂账本到底是丢失了还是被刘某隐匿了？

【律师辩护观点】

（一）指控被告人刘某的行为构成贪污罪依法不能成立

1.指控刘某犯贪污罪事实不清、证据不足。

（1）刘某承包期间某报社印刷厂的利润不清。

（2）刘某在承包期间向印刷厂的垫资不清。

（3）刘某在承包期间应该提成的数额不清。

（4）因承包合同尚未届满、某报社与刘某未进行结算，刘某承包期间的印刷成本不清、签订合同不清、合同的履行情况不清、对外债务不清、货款回收情况不清等，无法区分刘某承包经营期间的个人财产和国有财产。

（5）资产负债表、印刷厂证明两份证据是某报社单方出具的，未经合同的另一方主体刘某认可，不能作为认定刘某承包期间亏损的证据。

2.刘某的行为没有侵犯国有财产的所有权，没有导致国有资产损失。

（1）目前尚无证据证实，被告人刘某提取的现金或以个人名义转存的存款一定属于国有资产。

（2）被告人刘某的行为没有造成国有资产的损失。根据承包合同约定，印刷厂国有财产的收益就是偿还债务和收取固定的承包费，只要刘某偿还了债务，支付了承包费，国有财产就不会有损失。刘某已经偿还了20余万元对外债务，不存在侵犯国有财产所有权的问题。 刘某与某报社有移交财产的清单，印刷厂的财产是清楚的、明确的。

承包合同中刘某自负承包期间债权、债务的兜底条款约定，保证了印刷厂国有财产不受损失。

3.刘某不具有非法占有国有财产的主观故意。

（1）刘某将印刷厂资金提现或转存到个人名下是公开的，不符合贪污罪隐蔽性特征。

（2）刘某于2006年5月，通过银行存款报告单，将印刷厂在信用社存款60余万元通报给报社。

（3）刘某于2006年6月16日将在自己名下存放的47万元取出后，将其中的30万元存了个人定期存单，余款17万元又存回印刷厂账户。

（4）刘某作为风险承包人，承包合同中约定，刘某要偿还印刷厂已拖欠债务，交纳承包费，要承担职工工资、养老保险等费用，要自负盈亏、自主经营、自负承包期内债权债务。这些条款反映了刘某的一种心态，即自主经营，亏损自担，其主观上并无占有、侵占的故意。

（二）指控被告人刘某构成隐匿会计凭证、会计账簿罪依法不能成立

1.隐匿会计凭证、会计账簿罪依法应由公安机关立案侦查，检察机关立案查处，指控程序违法。

2.刘某为逃避查处拒不交出会计资料的事实不清，证据不足。

（1）检察机关向法庭提交了审计底稿以及证人证言，来证实刘某构成隐匿会计凭证、会计账簿罪。但上述审计底稿和证人证言只证实了刘某说会计凭证、会计账簿丢失，在审计时无法提供这一事实，不能证明刘某将会计凭证、会计账簿隐匿这一待证事实。

（2）刘某承认只拿了一本凭证，存放在黄某处，在检察机关调查时刘某让黄某及时上交，不存在隐匿问题。

（3）印刷厂会计资料丢失，并非属于刘某隐匿不交。

【审理结果】

1.2007年3月29日， 某市人民检察院以被告人刘某作为受事业单位委托管理、经营国有财产的人员，利用职务便利侵吞公款623505.94元，构成贪污罪，为逃避依法查处拒不交出会计资料，情节严重，构成隐匿会计凭证、会计账簿罪，将其起诉到某市中级人民法院。 经过开庭审理后，因证据不足，申请撤诉。

2.2007年6月14日，某市人民检察院在案件基本事实、基本证据无变化的情况下，以被告人刘某作为受事业单位委托管理、经营国有财产的人员，利用职务便利，侵吞公款451885.94元，构成贪污罪，将其起诉到某市中级人民法院。 经过开庭审理，因证据不足，最终于2007年10月19日作出不起诉决定书。

【办案心得】

1. 民刑之辩，抓住本案辩护的核心。

公诉机关认定刘某身为受国有事业单位委托管理国有资产的人员，利用职务上的便利，侵吞公款，构成贪污罪。 辩护人认为刘某案发前与某报社签订了承包合同，合同约定了经营期限、自主经营、自负盈亏、自主承担风险责任、工作责任、向某报社交纳固定的承包费等内容。刘某是合法的承包经营者，依据合同约定履行了合同义务，其与某报社的纠纷是承包合同纠纷，性质属于民事纠纷，不应作为犯罪论处。辩护律师抓住本案属于民事纠纷而非刑事犯罪的核心，运用民事法学理论知识和法律规定，缜密论证，指出侦查部门存在执法理念陈旧、有罪推定思想严重的问题，辩护观点得到人民法院认可。

2. 证据之辩，抓住本案定罪核心。

围绕“侵吞公款”，结合本案证据，运用刑事证据规则、刑事证据确实充分的证明标准，论证本案涉及的款项是否全部是公款并不清楚，存在着公款与刘某个人财产混同的事实；针对关键证据审计报告，指出其未分清哪些是公款，哪些是刘某应得的收入，对是否属于刘某提成未进行审计，导致账目不清、事实不清。 刘某是否实施了隐匿会计凭证、会计账簿的犯罪行为存在疑问， 本案证据中有证人证言证实会计账簿已经丢失的事实，矛盾未能排除。 辩护律师充分运用证据进行辩护，对定性定罪的关键证据自始至终高度重视，认真、客观、深入地分析证据之间的关联性及法律效力，以证明本案犯罪事实不清楚，定罪证据不确实充分，辩护观点得到人民法院认可，促使检察院二次撤回起诉，最终对刘某作出不起诉决定。

3. 积极举证，促使辩护观点得到认可。

针对本案侦查部门只重视收集有罪证据，忽视无罪证据收集的问题，辩护人积极收集刘某个人财产与公款混同的证据，积极收集业务提成收入的证据，使辩护人提出的辩护观点言之有物、言之有据、言之有理。同时，辩护人积极主动与办案单位沟通，及时将收集的证据交与办案单位，促使办案单位重视辩护人提出的辩护观点，收到了良好的辩护效果。

[作者单位：宁夏善知律师事务所]