大律師制度

淺談香港大律師制度
——起源及發展

麥業成大律師

前　言

法治精神是香港人引以為榮的核心價值之一，一直推動香港的繁榮和穩定。香港在1884年左右，依隨英國傳統，設立二元律師制度，使大律師（Barrister）和事務律師（Solicitor）能各自在不同的崗位上為社會作出貢獻。本文將簡述英國和香港律師制度的起源和發展。

英國律師制度的起源及發展

在早期的英國，法學制度的出現和律師業發展的步伐基本上是一致的。普通法（Common law）在英國最初的發展，主要是靠一批精幹的法官（Judges）和律師（Advocates）推動。

根據德國學者茨威格特（Konrad Zweigert）和克茨（Hein Kotz）的說法，英國法律史始於1066年。⁽¹⁾隨着英格蘭中央王權的確立，當時的司法機構從御前會議（由國王及其顧問組成，Small Council）逐漸演變為中央法院——即理財法院（Baron of Exchequer）、民事訴訟法院（Court of Common Pleas）和皇座法院（King's or Queen's Bench），並設在西敏寺（Westminster Abbey），由國王委任專職法官。在國王不參與審判的情況下，法官仍然可以主持審判。中央法院的管轄權自1300年得以確立，一直到十七世紀仍持續不變。早期英國法律（英格蘭法律）正是這樣開始了它的發展，並為後來英國法律的統一和司法的集中奠定了基礎。

至於早期英國律師業的發展，早在1200年就已有記載一些神職人員（Clergy）在當時成為了法律專家，⁽²⁾他們將法律的司法工作逐漸演變成獨立的職業，並在他們的工作生涯中，致力於建立系統的法律體系，以及將這些法律知識傳授給繼承者。但到了十三世紀，非神職人員（Non-clerical）的專業律師開始出現並成為主導，他們有權為訴訟當事人在皇座法院（King's or Queen's Bench）和其他地方提供服務，而且大多數是全日制的工作。⁽³⁾據1200－1210年皇家法庭（Curia Regis）的文獻記載，當時社會上主要有以下三類律師：辯護律師（Pleaders）、代辯律師（Attorneys）和請求寬恕人（Essoiners）。⁽⁴⁾

首先，談談辯護律師（Pleaders）。十四世紀時，辯護律師由法院裏的法官挑選，宣誓後便開始獨立執業，他們的專業正是在法庭上為當事人代言。與此同時，代辯律師（Attorneys）在皇家法庭上亦成了獨立的職業，他們代表當事人出庭訴訟，同時負責有關訴訟的文書工作以及處理案件等。⁽⁵⁾同樣地，這些代辯律師也是必須通過法官的挑選才可宣誓就職，而且受到法院的管制。上述提及的辯護律師和代辯律師的早期分類，即將法庭律師（Court-room lawyers）細分為辦公室律師（Office lawyers），從另一個角度來看，可以說是近代大律師（Barrister）和事務律師（Solicitor）分道揚鑣的前奏。

其次，請求寬恕人（Essoiners）屬於代辯律師的一種，其作用是為缺席訴訟的當事人出庭辯解。但有學者認為，將請求寬恕人歸納為一個獨立的群體確實是有一定的困難，因為「請求寬恕」正是任何一位代辯律師（Attorneys）所應該要做的職責。⁽⁶⁾

除了以上提及的三類早期英國的律師，在1400－1800年期間，律師界權威最高的可以說是高級律師（Serjeants）。高級律師其實是由1215年出現的專業敘述者（Narratores）發展而來的，主要負責敘述控方的陳詞，以及參與每一個論點的辯論。直到十三世紀末，敘述者們因在年度書刊（Year-books）、法庭檔案上的記錄而留名，他們在法庭上的辯護陳詞等也會被記錄員記錄下來，成為日後法律學界的教材。⁽⁷⁾起初，高級律師上法庭時必須佩戴白色假髮（Coif），以示最高榮譽，而這傳統沿襲到上個世紀。⁽⁸⁾曾經有學者說過，高級律師是中世紀律師中的貴族，被聘請為高級律師是很高的榮譽，在十三、十四世紀時也曾是成為法官的唯一台階。⁽⁹⁾

接下來談談當時的法律教育。到了十三世紀末，高級律師被稱為法博士（Serjeants-at-law），他們的學生則被稱為法學徒（Apprentices-at-law）。法學徒必須通過一段時間的嚴格培訓，從而獲得將來在民事訴訟法院（Court of Common Pleas）做高級律師所需的技能和法律知識。他們聚集於大律師法律學院或大律師協會（Inns of Court），共同學習法律。法律學院完全以法學徒的實際能力培養為主，所有的法律學院曾經被統稱為英國的「第三所學校」。⁽¹⁰⁾然而，當時的牛津和劍橋大學並不教授普通法（Common Law），而只是從「人文」的角度教授大陸法（Civil Law）。⁽¹¹⁾由於法學教育在整個律師制度中起着關鍵的作用，很多時候法庭都會給予他們官方的鼓勵，例如，在法庭專設小房間供其使用。⁽¹²⁾當然，法學徒並不限於坐和聽，還有其他的學習方式，如聽資深學徒或律師的講授、私下閱讀、參與討論和辯論等。至於專業的代辯律師的教育，在十三世紀末出現了很大的需求。最早的手稿於1278年，記錄了在西敏寺（Westminster）開設與代辯律師相關講座，提供普通法訴訟方面的教育。⁽¹³⁾

到了十六世紀，犯罪未遂（Attempts）出現在英國的普通法系當中，法官（Judges）和樞密院（The Privy Council）都對這種新的法系分支加以一定程度的管制。同時，律師公會（Inns of Court）的教授（Reader）和大律師（Barrister）實際上很有可能都享有唯一的出庭發言和陳述權（Rights of audience），因此，當一些法規需要執行時，律師公會在公開審問之前應已很自然地具有獨立肯定的立場。根據這種程序，若初級程度（Private degree）的外席律師（Utter barrister）要成為高級程度（Public degree）時，其中一個必要條件（sine qua non）就是練習在法庭上陳述，通過這個階段的訓練以提高知名度，從而成為大律師。⁽¹⁴⁾

於此同時，法律界中也發展出另一類律師——事務律師（Solicitors）。約從十五世紀開始，已有書籍提及事務律師，記載他們負責處理日常的法律事務（Man of affairs）、代理人和通用的法律顧問，他們也可以在適當的時候，轉聘代辯律師。

到了十七世紀中期，大律師（Barrister）和事務律師（Solicitors）在工作範疇上的分別更為明顯。大律師將其工作主要集中在處理案件的專業範疇，將案件的初步準備工作、聯絡當事人等工作交由事務律師負責。自此，大律師的稱呼取代了高級律師（Serjeant）和代辯律師（Attorney），事務律師取代了辯護者（Advocatus）和檢察官（Procurator）。

值得一提的是，自十六世紀至今，大律師界裏高級別的律師是御用大律師（King's or Queen's Counsel），執業滿十年並有出色的成就的大律師，方有資格成為御用大律師，自此列席法庭時將會披絲質長袍（Silk）以資識別。

在法學教育方面，十九世紀以後，法律教育發生了一定的變化，法律學院作為教育機構的地位開始下降，所有執業律師都須通過學徒制接受教育。1846年，下議院法律教育委員會建議由大學提供法律教育，而大律師法律學院（The Legal Inns）負責從事律師資格考試的實際技能培訓。該建議通過後不久，英國開始由大學提供法律教育，大學因此在1850－1907年間，開始出現專授法學的教授。⁽¹⁵⁾

除了律師職業的分類和教育，英國對於律師的職業操守也有很高的要求。最早的記載可以追溯到1275年，當時的一條法令規定：若一位專業的律師提供虛假的建議或使用欺詐手段，他必須承擔責任並接受懲罰。⁽¹⁶⁾相關的律師職業道德方面的要求還包括：對當事人的忠誠義務、對法庭地位的尊重和對訴訟的正義感等等。由此可見，專業律師被視為一個獨特的職業群體成員，其行為要求有特殊的規範，對律師的專業質素和自律性有着相當嚴格的準則。

英國律師制度的歷史源遠流長，經過歷史的琢磨和不斷適應社會的發展，漸趨成熟和完備，同時也對香港的律師制度甚至法治有很大的影響。

香港大律師制度的歷史及現況

根據記載，清朝的中國並沒有人從事法律工作，理由是所有地方官都應該熟悉他們要施行的法規。⁽¹⁷⁾所以，早期的香港照道理也沒有跟大律師或律師相類的行業。

一直到香港交由英國政府管治，時任香港第二任總督的戴維斯爵士，通過了最高法院條例（Ordinance No. 15 of 1844），情況才有所不同。

最高法院條例不但設立了最高法院和引入了英國的法律（除不適用於香港或其居民的情況外），它還賦予最高法院權力，認許已獲英國和愛爾蘭認許成為大律師（barrister at law or advocates）的人，成為香港的執業大律師。⁽¹⁸⁾

香港自此便依照英國的傳統和慣例，允許大律師（經由事務律師轉聘）代表訴訟人出庭應訊。

大律師和事務律師（Solicitor）雖然並不存在尊卑之分，但他們的工作性質截然不同。一般而言，事務律師受律師事務所聘請或自行開設律師事務所。有些律師會專門處理非訴訟的案件，例如樓宇買賣、文件公證等，亦有些會處理有關訴訟的案件。大律師則專責處理訴訟，私人執業大律師屬於自僱人士，一般情況下，不能直接受當事人的委託，必須由事務律師轉聘。

要成為大律師，一般來說先要取得法學學士（Bachelor of Laws）或法學博士（Juris Doctor）和法學專業證書（Postgraduate Certificate of Laws），經過一年的實習期（Pupillage），才能得到法院認許。⁽¹⁹⁾獲終審法院首席法官認為具有作為大律師的足夠能力、聲望和對法律有足夠的認識和執業超過十年的大律師，申請後可獲終審法院首席法官給予資深大律師的地位。⁽²⁰⁾

大律師須遵從《香港大律師行為守則》，如有大律師的行為操守出現問題，他可能會面對大律師紀律審裁組（Barristers Disciplinary Tribunal）的聆訊及紀律處分。⁽²¹⁾

同時，大律師（Barrister）在香港亦同樣受到法律的保障，這正是為了讓大律師可以毫無保留、毫無顧慮地向客戶提供意見或在法庭上陳述辯論。一般來說，法律賦予大律師在處理訴訟時的絕對權，並不負上疏忽責任。《香港大律師執業行為守則》中有明確規定：「執業大律師和事務律師在出庭代理訴訟時，對第三者不負誹謗罪的法律責任。」

總　結

作為經歷了一百五十年風雨的香港律師業，今天已經實現了完全的行業自治，達到國際水平的律師管理制度。在當今香港社會，大律師不僅代表着專業界別的聲音，還擁有相當有份量的話語權。九七回歸以後，香港在獨立的法制系統和保留普通法二元律師制度中體現了「一國兩制」的優越性。同時，隨着中國內地法律與香港法律的溝通不斷加深，香港大律師在兩地法律上的交流、合作及兼顧當中，發揮着無可取代的作用。

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(1)　（德）茨威格特、克茨，潘漢典等譯：《比較法總論》，北京：法律出版社，2003年，頁275－276。

(2)　Baker, J. H. An Introduction to English Legal History (2nd ed.).London: Butterworths, 1979, p 133.

(3)　Brand, P. The Origins of the English Legal Profession. Oxford, Cambridge, Mass.: Blackwell Publishers, 1992, p. 1-3.

(4)　同註2，頁134。

(5)　同註2，頁135。

(6)　J. Rose. “The Legal Profession in Medieval England: A History of Regulation,” Syracuse Law Review, Vol. 48, No. 1, 1998, p. 9-10.

(7)　同註2，頁135。

(8)　同註2，頁136。

(9)　同註6，頁5－8。

(10)　同註2，頁135－140。

(11)　同註2，頁27。

(12)　同註2，頁137－138。

(13)　同註6，頁110－119。

(14)　同註2，頁140－141。

(15)　Abel, Richard L., The Legal Profession in England and Wales. Oxford: B.Blackwell, 1988, p. 263－265.

(16)　同註2，頁134。

(17)　“Imperial Confucianism, or the Sixteen Maxims of the K'ang-his period,” The China Review 147, 157-158.

(18)　據說，1844年，戴維斯爵士接替砵甸乍爵士出任第二任香港總督，隨行的有三名英國大律師，他們陸續抵港出任副總領事。其中一名名為Henry Charles Sirr的大律師不久後便開始執業，成為香港首名大律師。參見E. J. Eitel, “The Story of Hong Kong”(1894) 21(1) The China Review 1, 6 available at: http://hkjo.lib.hku.hk/archive/files/33ecf1eae4df5b1b5812ef061f997063.pdf。

(19)　根據香港法例第159章《法律執業者條例》第27(1）條，除通過P.C.LL途徑外，具有三年執業經驗的香港事務律師（Solicitor）或具有三年執業經驗並且通過大律師資格考試（Barristers Qualification Examination）的外地律師均可以申請成為大律師。

(20)　《法律執業者條例》第31A條。

(21)　《法律執業者條例》第35及35A條。