第一节 中外合资经营企业法
一、中外合资经营企业的概念与特点
中外合资经营企业，是外国的公司、企业或其他经济组织或个人，按照平等互利的原则，依照《中外合资经营企业法》及《中外合资经营企业法实施条例》的规定，经我国政府批准，在中华人民共和国境内，同中国的公司、企业或其他经济组织共同举办、共同经营和共负盈亏的企业。中外合资经营企业是中国法人，应遵守中国的法律，受中国法律的管辖与保护。
中外合资经营企业属于股权式的合资经营企业，组织形式为有限责任公司。其中，外方合营者的出资比例一般不得低于百分之二十五。外方合营者可以是外国的公司、企业、其他经济组织或者个人，中方合营者则为中国的公司、企业或者其他经济组织，但不包括中国公民个人。双方投资者共同投资、共同参加经营管理。合资企业不设股东会，其最高权力机构为董事会。
二、中外合资经营企业的设立
在中国境内设立的中外合资经营企业，应当能够促进中国经济的发展和科学技术水平的提高，有利于社会主义现代化建设。国家鼓励、允许、限制或者禁止设立中外合资经营企业的行业，按照国家指导外商投资方向的规定及外商投资产业指导目录执行。
申请设立中外合资经营企业有下列情况之一的，不予批准：有损中国主权的；违反中国法律的；不符合中国国民经济发展要求的；造成环境污染的；签订的协议、合同、章程明显不公平，损害合营一方权益的。
三、中外合资经营企业的资本构成
（一）中外合资经营企业的出资方式
中外合资经营企业的出资方式可以是以下几种：①货币出资；②建筑物、厂房、机器设备或者其他物料出资；③工业产权、专有技术作价出资；④以场地使用权出资。
（二）中外合资经营企业的出资期限
合资各方应当在合资合同中订明出资期限，并且应当按照合资合同规定的期限缴清各自的出资，合资各方未能在合资合同规定的期限内缴付出资的，视同合资企业自动解散，合资企业批准证书自动失效。
关于出资期限的具体规定包括以下内容：①合资合同中规定一次缴清出资的，合资各方应当从营业执照签发之日起6个月内缴清；②合资合同中规定分期缴付出资的，合资各方的第一期出资不得低于各自认缴出资额的15%，并且应当在营业执照签发之日起3个月内缴清。
合资一方未按照合资合同的规定如期缴付或者缴清其出资的，即构成违约，应当按照合同规定支付迟延利息或者赔偿损失。合资各方缴付第一期出资后，超过合资合同规定的其他任何一期出资期限3个月，仍未出资或者出资不足时，工商行政管理机关应当会同原审批机关发出通知，要求合资各方在1个月内缴清出资。未按上述通知期限缴清出资的，原审批机关有权撤销对该合资企业的批准证书。
【案例】
中国甲公司与外国乙公司签订一份合资经营企业合同，合同约定一次性缴清出资。后企业经市工商行政管理局核准登记于2000年8月1日领取营业执照。至2001年2月底，乙方已缴清全部出资，甲方未缴付，虽经乙方催缴数月仍无结果。对此应（ ）。
A. 由甲方向乙方承担未缴付出资赔偿责任
B. 由工商行政机关限期乙方在1个月内缴清
C. 视合资企业自动解散，合营企业的批准证书自动失效
D. 由合资企业办理注销登记手续，缴清营业执照
【分析】
应该选A，即由甲方向乙方承担未缴付出资的迟延利息或者赔偿损失的责任。《中外合资经营企业法》规定：“合资合同中规定一次缴清出资的，合资各方应当从营业执照签发之日起6个月内缴清。”本案中，乙方已经按照法律规定的期限缴清了出资，而甲方一直没有缴付出资。对此，《中外合资经营企业法》规定：“合资一方未按照合资合同的规定如期缴付或者缴清其出资的，即构成违约，应当按照合同规定支付迟延利息或者赔偿损失。”
（三）中外合资经营企业出资额的转让
经合资他方同意和审批机关批准，合资一方可以向第三者转让其全部或部分出资额。合资一方转让其全部或部分出资额时，合资他方享有优先购买权。违反这项规定转让的无效。
四、中外合资经营企业的组织机构
中外合资经营企业不设股东会，董事会是中外合资经营企业的最高权力机构，决定中外合资经营企业的一切重大问题。董事长是中外合资经营企业的法定代表人。董事会成员不得少于3人。董事名额的分配由合营各方参照出资比例协商确定。董事的任期为4年，经合营各方继续委派可以连任。
中外合资经营企业设经营管理机构，负责企业的日常经营管理工作。总经理、副总经理由中外合资经营企业董事会聘请，可以由中国公民担任，也可以由外国公民担任。
【案例】
中国某厂与美国一商人，意建立一个中外合资经营企业，双方签订了一份企业合同，其部分条款如下：①合营企业注册资本为900万美元，其中中方出资680万美元，美方出资220万美元；②合营企业的董事长由中方担任，副董事长由美方担任；③合营企业注册资本在合资期间内既可以增加也可以减少；④经董事会聘请，企业的总经理可以由中方担任；⑤中方合资企业应向美方支付技术转让费，美方应向中方缴纳场地使用费；⑥合同履行过程中发生争议时，应提交外国的仲裁院裁决，并适用所在国的法律。
问：
（1）双方的出资比例符合法律规定吗？
（2）董事长的确定符合法律规定吗？
（3）注册资本在合资期间内可以增加或减少吗？
（4）总经理可以由中方担任吗？
（5）中方合资企业应支付技术转让费，美方应缴纳场地使用费吗？
（6）关于发生纠纷时适用法律的约定符合法律规定吗？
【分析】
（1）双方出资的比例不符合法律规定。《中外合资经营企业法》规定：“外方合营者的出资比例一般不得低于百分之二十五。”本案中合营企业注册资本为900万美元，其中美方出资220万美元，美方出资比例未达到注册资本的25%。
（2）关于董事长的确定方式合法。《中外合资经营企业法》规定合资企业的董事长、副董事长可以由合营双方协商担任或由董事会选举产生。
（3）注册资本在合资期间内可以增加或减少的约定不符合法律规定。《中外合资经营企业法》规定，合营企业在合营期间内，中外合资经营企业注册资本的增加、减少，必须由出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议，不能在企业合同中直接约定。
（4）合营企业的总经理经董事会聘请可以由中方担任，是合法的。《中外合资经营企业法》规定：“总经理、副总经理由中外合资经营企业董事会聘请，可以由中国公民担任，也可以由外国公民担任。”
（5）“中方合资企业应向美方支付技术转让费，美方应向中方缴纳场地使用费”的约定不符合法律规定。技术、土地使用权，在双方出资时已经折价成为出资的一部分了，任何一方无须再向另一方支付费用。
（6）发生纠纷时适用法律的约定不符合法律规定。合营企业属于按照中国《中外合资经营企业法》依法成立的企业，管辖权属于中国，在发生争议时，应该适用中国法律，而不能适用外国法律。
五、中外合资经营企业的期限、解散和清算
中外合资经营企业的合资期限，按不同行业不同情况作不同的约定。有的行业的合资企业，应当约定合资期限；有的行业的合资企业，可以不约定合资期限。
中外合资经营企业在下列情况下解散：合营期限届满；企业发生严重亏损，无力继续经营；合营一方不履行中外合资经营企业协议、合同、章程规定的义务，致使企业无法继续经营；因自然灾害、战争等不可抗力遭受严重损失，无法继续经营；中外合资经营企业未达到其经营目的，同时又无发展前途；中外合资经营企业合同、章程所规定的其他解散事由已经出现。
中外合资经营企业宣告解散时，应当进行清算。