第三章 法的起源与演进
一、单项选择题（下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的）
1．下列关于法系的表述，正确的是（ ）。[2017年真题]
A．中华法系体现礼法结合的精神
B．大陆法系是在德国民法典的基础上产生的
C．英美法系是以美国法为基础，以英国法为主导发展而来
D．法系划分的主要依据是各国法律的外在形式和本质特征
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【答案】A
【解析】A项，中华法系是礼法结合的法律，礼教是法律的最高原则。B项，大陆法系是以罗马法为基础，在法国民法典的基础上发展起来的。C项，英美法系以英国中世纪的法律，特别是普通法为基础发展起来。D项，法系是按照世界上各个国家和地区法律的源流关系和历史传统以及形式上某些特点对法律所作的分类，法系是具有共性或共同历史传统的法律的总称。法系划分的主要依据是法律的历史传统。
2．下列关于法律继承的理解，正确的是（ ）。[2017年真题]
A．法律继承与法系的形成之间没有关系
B．法作为人类文明的成果决定了法律继承的必要性
C．法律继承是指不同国家法律之间相互继受和影响
D．法律继承仅体现本国法律传统和法律文化的延续
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【答案】B
【解析】A项，法系是具有共性或共同历史传统的法律的总称，法律继承是不同历史类型的法律制度之间的延续和继受，法律继承是法系形成的重要原因之一。B项，法律继承的根据和理由主要表现在：社会生活条件的历史延续性、法律的相对独立性决定了法律的继承性。法作为人类文明成果决定了法律继承的必要性，法律演进的历史事实也验证了法律的继承性。C项，法律继承是同时代不同国家法律之间相互继受和影响，不同时代的继受和影响不是法律继承。D项，法律继承的是人类文明的共同成果，不仅体现本国法律传统和法律文化的延续，也体现其他国家法律传统和法律文化的继承。
3．下列关于法的历史演进的表述，正确的是（ ）。[2016年真题]
A．法的历史演进只受客观物质条件的影响
B．封建制法是人类历史上第一种私有制的法律类型
C．私有财产神圣不可侵犯是资本主义法的核心特征之一
D．从规范性调整逐渐发展为个别调整是法起源的一般规律
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【答案】C
【解析】A项，法的历史演进同时受客观物质条件和人文、地理等因素的影响，只是客观物质条件是最根本的影响因素。B项，奴隶制法是人类历史上第一种私有制的法律类型。C项，私有财产神圣不可侵犯原则首次出现于1789年法国《人权宣言》，其是所有资产阶级宪法确立的一项基本原则，也是资本主义法律制度的核心。D项，法起源的一般规律是由个别调整逐步发展为规范性调整，先出现对特定人、特定事的调整，然后才发展为对一般人、一般事的调整。
4．下列关于法系的表述，正确的是（ ）。[2015年真题]
A．法律移植是法系形成和发展的重要途径
B．法系是以法律赖以存在的经济基础为划分标准的
C．英国威尔士和加拿大魁北克省的法律属于大陆法系
D．当前两大法系之间的差异逐渐缩小，对各国法律进行法系划分已失去意义
【答案】A
【解析】B项，法系是按照世界上各个国家和地区法律的源流关系和历史传统以及形式上某些特点对法律所作的分类。C项，普通法法系的分布范围包括英国本土（苏格兰除外）及美国（路易斯安那州除外）、爱尔兰、加拿大（魁北克省除外）、澳大利亚、新西兰等这些历史上曾是英国的殖民地、附属国的许多国家和地区（如印度和中国香港等）。D项，两大法系之间的差异已逐渐缩小，融合也正在发生，但传统不同，差异还将长期存在。
5．依据马克思主义法学观，下列关于法起源的，正确的表述是（ ）。[2014年真题]
A．私有制是法起源的经济根源
B．从存在形态看，国家先于法律产生
C．法起源时就有别于道德、宗教等规范
D．从一般调整到个别调整是法起源的基本规律
【答案】A
【解析】A项，马克思主义法学认为，私有制是法产生的经济根源；阶级的出现及阶级之间的矛盾是法产生的政治根源；B项，法早在国家出现之前就已经存在于原始社会中，如习惯法；C项，法起源时与道德宗教混为一体，然后发展到相对独立；D项，法是由个别调整逐步发展到规范性调整。
6．下列不属于大陆法系别称的是（ ）。[2013年真题]
A．民法法系
B．日耳曼法系
C．罗马法系
D．盎格鲁法系
【答案】D
【解析】法系，是按照世界上各个国家和地区法律的源流关系和历史传统以及形式上某些特点对法律所作的分类。对资本主义法律影响最大的法系是大陆法系和普通法法系。①英美法系，又称普通法法系、判例法系、不成文法系、海洋法系等，是以英国中世纪的法律，特别是普通法为基础而发展起来的法律的总称。②大陆法系，又称民法法系、罗马法系、罗马德意志法系、日耳曼法系、法典法系、成文法法系，是以罗马法为基础而发展起来的法律的总称。它以罗马法为历史渊源，以民法为典型，以法典化的成文法为主要形式。
7．下列关于大陆法系与英美法系区别的表述，正确的是（ ）。[2012年真题]
A．大陆法系主要运用归纳型思维，英美法系主要运用演绎型思维
B．大陆法系的诉讼程序采用当事人主义，英美法系采用职权主义
C．大陆法系以普通法与平衡法为基本分类，英法法系则分为公法与私法
D．大陆法系的正式法源主要是制定法，英美法系的正式法源是制定法和判例法
【答案】D
【解析】A项，英美法系主要是判例法，主要运用归纳性思维；B项，大陆法系的诉讼程序采用的是职权主义，英美法系采用的是当事人主义；C项，大陆法系以公法和私法为基本分类，英美法系以普通法与衡平法为基本分类；D项，从法律的形式渊源看，大陆法系的正式法源是制定法，英美法系的正式法源是判例法。
8．下列关于英美法系特征的表述，能够成立的是（ ）。[2010年真题]
A．法的基本分类是公法和私法
B．承袭罗马法传统，不制定法典
C．制定法和判例法都是法的正式渊源
D．诉讼不采用对抗制，法官是双方争议的裁决者
【答案】C
【解析】在英美法系国家，制定法和判例法都是正式的法的渊源，判例法在整个法律体系中占有非常重要的地位。A项，英美法系国家法的基本分类是普通法和衡平法；B项，在是否制定法典方面，承袭罗马法传统的是大陆法系；D项，英美法系的诉讼程序采用对抗制，奉行当事人主义。
9．将国家权力划分为立法权、行政权和对外联盟权的启蒙思想家是（ ）。[2010年真题]
A．孟德斯鸠
B．洛克
C．卢梭
D．霍布斯
【答案】B
【解析】权力制衡原则强调分权，而近代分权学说最初是由英国的洛克提出的，洛克将国家权力划分为立法权、行政权和对外联盟权。孟德斯鸠将洛克的分权理论发展为立法、行政、司法三权分立。
10．下列关于英美法系的表述，能够成立的是（ ）。[2009年真题]
A．英美法系又可以称为法典法系
B．我国澳门特别行政区的法律属于英美法系
C．英美法系国家中，有些国家实行不成文宪法制
D．英美法系国家的法律源于罗马法
【答案】C
【解析】在英美法系国家，有的国家实行不成文宪法制，如英国，而有的国家实行成文宪法制，如美国、新西兰。A项，英美法系不倾向于编纂法典，而是以判例法作为主要法律渊源，故也称为判例法系；B项，我国澳门特别行政区借鉴的是葡萄牙法律，而葡萄牙属于大陆法系国家；D项，英美法系国家的法律渊源于英国的普通法和衡平法。
11．下列关于资本主义法律的表述，正确的是（ ）。[2009年真题]
A．资本主义法律是全体社会成员共同意志的体现
B．资本主义法律都是在直接继承封建制法律的基础上产生的
C．资本主义法律具有超阶级性和超历史性
D．资本主义法律的核心作用是维护资本主义私有制
【答案】D
【解析】虽然在资本主义社会发展的不同阶段，资本主义法律在调整经济生活领域中的作用以及在保护财产权方面的规定有所不同，但是维护资本主义私有制即资产阶级财产权是资本主义法律的核心。AC两项，资本主义社会中，没有什么超阶级和超历史的法律，资本主义法律的本质是建立在资本主义经济基础上的上层建筑，它是资产阶级意志和利益的体现；B项，美国的法律就没有继承封建制法律的特点。
12．被恩格斯称为“商品生产者社会第一个世界性法律”的是（ ）。[2008年真题]
A．拿破仑法典
B．罗马法
C．唐律疏议
D．汉穆拉比法典
【答案】B
【解析】罗马法在世界法制史上占有十分重要的地位，它不仅影响了中世纪许多国家，推进了西欧法制的发展进程，也对近代法律与法学产生了重大影响，它的编纂体例和私法体系直接被《法国民法典》和《德国民法典》继承。因此，罗马法被恩格斯誉为“商品生产者社会第一个世界性法律”。
13．下列关于资本主义两大法系的表述，正确的是（ ）。[2007年真题]
A．两大法系在经济基础、社会历史背景以及总的指导思想方面都是一致的
B．在大陆法系国家，制定法占有重要地位，而判例一般不是正式意义上的法律渊源
C．英美法系的立法都不采用法典形式，其制定法是单行的法律、法规
D．就哲学倾向而言，大陆法系倾向于经验主义，英美法系则倾向于理性主义
【答案】B
【解析】资本主义的两大法系，即大陆法系和英美法系。在法律渊源上，大陆法系以制定法为主要的法律渊源，判例一般不是正式意义上的法律渊源；而在英美法系，判例则是重要的法律渊源。A项，大陆法系和英美法系在社会历史背景方面有所不同，大陆法系的历史传统是罗马法，而英美法系的历史传统是英国中世纪以来的普通法；C项，美国属于英美法系国家，但美国有《联邦宪法典》、《统一商法典》；D项，就哲学倾向而言，大陆法系倾向于理性主义，而英美法系则倾向于经验主义。
14．现代社会不仅需要法律这种社会规范，而且还需要道德习俗等其他社会规范。这表明（ ）。[2006年真题]
A．法律的起源与道德有关
B．有些法律规范是由社会习俗演化而来的
C．法律规范和其他社会规范的表现形式不同
D．法律不是唯一的调整人们行为的社会规范
【答案】D
【解析】法律在社会调整中发挥着巨大的作用，但我们也不能忽视法律作用的有限性，法律只是众多社会调整手段中的一种，在此之外还有政策、纪律、习俗和道德等。所以说，法律不是唯一的社会调整手段。
15．关于法律的起源与演进的表述，能够成立的是（ ）。[2005年真题]
A．古希腊斯多葛学派认为法律是民族精神的体现，随着民族的成长而成长
B．法律的形成过程是法律日益脱离宗教、道德规范而成为独立的、专门的社会规范的过程
C．社会公共事务的简化和人的独立意识的成长，也是促进法律的产生和发展的重要因素
D．马克思主义法学认为，法的产生和发展是多种社会因素相互作用的产物，但这些因素又是在政治因素最终起决定作用的条件下相互作用的
【答案】B
【解析】法律的起源是由与道德规范、宗教规范浑为一体到相对独立的过程。A项，属于德国历史法学派（萨维尼）的观点；C项，促进法律的产生和发展的重要因素并非“社会公共事务的简化”，而是“社会公共事务的复杂化”；D项，马克思主义法学认为，在政治与经济的关系中，经济决定政治，政治从属于经济。
16．关于资本主义法的表述，能够成立的是（ ）。[2005年真题]
A．在封建社会中后期出现的带有资本主义因素的法律，在本质上已经属于真正意义上的资本主义法律了
B．各国资产阶级国家政权的建立虽然在时间上有先有后，但其法律的产生却呈现出大致相同的特征
C．维护资本主义私有制是资本主义法律始终不变的核心
D．资本主义法与社会主义法相比，主要区别在于前者是公共意志的体现
【答案】C
【解析】资本主义私有制经济是整个资本主义上层建筑的基础，其法律自然始终不变地予以维护。A项，带有资本主义因素的法律，在本质上不具有真正意义上的资本主义性质；B项，各资产阶级国家的法律产生的特征并不相同，资本主义法的产生在不同国家有不同形式和特点；D项，资本主义法与社会主义法的关键区别是经济基础以及阶级意志的不同，而非抽象的公共意志的不同。
17．关于法律起源一般规律的表述，正确的是（ ）。[2004年真题]
A．由无强制性规范的调整发展为有强制性规范的调整
B．由个别调整逐渐发展为规范性调整
C．由原始社会的习惯发展为习惯法再发展为判例法
D．由公法为主发展为公法和私法并重
【答案】B
【解析】法律起源的一般规律有三：①从自发到自觉、由个别调整逐步发展为规范性调整；②由氏族习惯到习惯法，再由习惯法到制定法；③由与道德规范、宗教规范浑为一体到相对独立。
18．下列法的分类中，专属于英美法系的是（ ）。[2013年法学真题]
A．公法和私法
B．普通法和衡平法
C．联邦法和联邦成员法
D．成文法和不成文法
【答案】B
【解析】A项，公法和私法是大陆法系对于法律的分类，专属于大陆法系；B项，普通法和衡平法是英美法系中法律分类的方法；C项，联邦法和联邦成员法是在联邦制国家中对联邦和联邦的各组成成员的法律种类作出的划分；D项，成文法和不成文法是根据法律是否以法典形式出现而作出的划分，不论是大陆法系还是英美法系都有此分类。
19．不同国家或地区具有共同历史传统和相似表现形式的法律制度的总称，称为（ ）。[2012年法学真题]
A．法的历史类型
B．法制系统
C．法律体系
D．法系
【答案】D
【解析】法系是具有共同法律传统的若干国家和地区的法律，是一种超越若干国家和地区的法律现象的总称。法的历史类型是按照历史上法的阶级本质和其所依赖的经济基础对法所进行的基本分类。法律体系是指由一个国家内部各个现行法律部门所构成的有机统一整体。法律部门不同于部门法，后者一般不包括宪法，前者包括宪法。
20．下列关于大陆法系和英美法系的表述，能够成立的是（ ）。[2011年法学真题]
A．两者法律渊源相同
B．两者法律本质相同
C．两者诉讼程序相同
D．两者法律结构相同
【答案】B
【解析】大陆法系和英美法系在法的本质上是相同的，在法的历史类型上都属于资本主义法律，其根本指导思想和基本原则也是一致的，大体上以自由主义作为意识形态。然而，由于两大法系是在不同的历史条件下形成的，因而在法律形式和技术上存在着不少差异。
21．在同一国家和地区，不同历史类型之间新法旧法的借鉴和吸取，在法学理论上称为（ ）。[2010年法学真题]
A．法律继承
B．法律移植
C．法律改革
D．法律发展
【答案】A
【解析】法律继承、继受一般表现为旧法律制度（原有法）对新法律制度（现行法）的影响和新法律制度对旧法律制度的承接和继受。法律移植是特定国家（地区）的某种法律规则或制度移植到其他国家或地区。
22．从法系角度看，我国澳门地区近代以来的法律属于（ ）。[2010年法学真题]
A．普通法法系
B．大陆法系
C．法制改革
D．法律发展
【答案】B
【解析】大陆法系是以罗马法为基础而发展起来的法律的总称。属于大陆法系的国家或地区包括德国、意大利、法国、荷兰、西班牙、葡萄牙等国家及其殖民地。澳门历史上是葡萄牙的殖民地，其法律体系深受葡萄牙的影响，属于大陆法系。
23．下列选项中，属于法的历史类型划分标准的是（ ）。[2010年法学真题]
A．法的历史渊源
B．法的外部特征
C．社会生产力水平
D．法的阶级本质
【答案】D
【解析】按照马克思主义唯物主义和阶级分析的观点，人类社会有五种社会类型，即原始社会、奴隶社会、封建社会、资本主义社会和社会主义社会。每种社会都有各自类型的法。因此，这种法的历史类型划分标准就是法的阶级本质。
24．下列说法正确的是（ ）。
A．法律的产生经历了一个从与道德、宗教规范混为一体到相对独立的过程
B．法律与道德都是由国家强制力保证实施的社会规范
C．法律的内容最终是由统治阶级的意志决定的
D．法律对政策具有指导作用
【答案】A
【解析】法起源的一般规律：①由个别调整逐步发展成规范性调整；②由习惯发展成习惯法再发展成制定法；③由与道德规范、宗教规范混为一体发展到相对独立。
25．关于法起源的一般规律，下列表述正确的有（ ）。
A．法总是先有一个又一个的个别裁决，即先有司法，再有后来的具有一般意义和普遍约束力的法律，即后有立法
B．法总是先表现为不成文形式，然后才出现成文（制定）形式。显然，在这一过程中，文化的因素（尤其是语言文字的成熟状态）起着决定性的作用
C．法律的形成过程，实际上就是日益脱离习惯、道德和宗教规范而成为独立的社会规范体系的过程。因此，法与习惯、道德和宗教规范的本质、根本任务是不同的
D．法律在其独立的过程中还受到来自习惯、道德、宗教规范、精神和观念的影响，早期国家的法律甚至还多带有原始氏族习惯、道德、宗教的痕迹
【答案】D
【解析】总是先有一个又一个的个别裁决，才有后来的具有一般意义和普遍约束力的法律，但前者和后者都并非现代意义上的司法和立法，因此不能说先有立法后有司法。法总是先表现为不成文形式，然后才出现成文（制定）形式。显然，在这一过程中，文化的因素（尤其是语言文字的成熟状态）起着很大的作用，但不是决定性作用。法律的形成过程，实际上就是日益脱离习惯、道德和宗教规范而成为独立的社会规范体系的过程，但是并没有改变法与习惯、道德和宗教规范的本质和根本任务，即阶级性和维护阶级统治。
26．下列关于资本主义法律的表述，正确的是（ ）。
A．罗马法的复兴和海商法的兴起标志着资本主义法律体系的正式建立
B．资本主义法律是在继承封建制法律的基础上发展起来的
C．资本主义法律具有永恒的正义和人性
D．私有财产神圣不可侵犯是资本主义法律制度的核心
【答案】D
【解析】在封建社会中后期，带有资本主义因素的法律出现的表现有：海商法的兴起、罗马法的复兴和资本原始积累的法律出现。但完整意义上的资本主义的法是在资产阶级政权建立后才产生的。不同国家是否继承封建法律制度的情况不同。英国17世纪资产阶级革命的重要特征是资产阶级和新贵族的妥协，革命以前的诉讼程序被继续应用，封建法律形式被虔诚地保存下来。法国18世纪资产阶级革命是相当彻底的，通过革命，同过去的传统完全决裂。可见，资本主义法律未必继承封建制法律。资本主义法律并非永恒正义和人性的体现，资本主义法律的本质是资产阶级意志的体现，是建立在资本主义经济基础上的法律上层建筑。资本主义社会的法律在本质上绝不是“超阶级”的。维护资本主义私有制即资产阶级财产权是资本主义法律的核心，私有财产神圣不可侵犯是资本主义法律制度的核心。
27．下列关于法系的表述，不正确的说法是（ ）。
A．法系实际上是按照世界上各个国家和地区法律的源流关系和历史传统以及形式上某些特点对法律所作的分类
B．普通法特指公元11世纪诺曼人入侵英国后逐步形成的以判例形式出现的一种
C．大陆法系最先产生于欧洲大陆，以罗马法为历史渊源，以民法为典型，以法典化的成文法为主要形式
D．普通法系和大陆法系在赖以存在的经济基础、阶级本质、总的指导思想、基本原则等方面都存在重大差别
【答案】D
【解析】普通法系和大陆法系在赖以存在的经济基础、阶级本质、总的指导思想、基本原则等方面都是一致的。
28．以下关于大陆法系，说法不正确的是（ ）。
A．大陆法系渊源于古罗马法，最后于19世纪发展成为一个世界性的法系
B．大陆法系分为法国法系和德国法系两个支系
C．大陆法系法律基本结构是在公法和私法的分类基础上建立的，传统上公法指宪法、行政法、刑法及诉讼法，私法主要指民法和商法
D．大陆法系法官通常采用归纳法，即将法典中的高度概括的法律原理具体化，然后适用于案件
【答案】D
【解析】大陆法系法官适用法律通常采用演绎法。
29．法的历史类型更替的根本原因是（ ）。
A．社会基本矛盾运动的结果
B．社会革命的结果
C．渐进式改革的结果
D．自上而下改良的结果
【答案】A
【解析】从法的历史类型发生更替的根本原因上看，任何历史类型法的出现或消失，都是社会基本矛盾运动的结果。当生产关系被生产力的发展所否定时，原有法律的消失和新的法律的产生就不可避免。从法的历史类型发生更替的方式上看，新历史类型的法取代旧类型的法都是在社会革命的过程中实现的。此外，某些社会受当时具体历史条件的影响，也可能以渐进式的改革达到社会转型的目的，这种渐进式的改革较多地采取自上而下的改良方式。
二、多项选择题（下列每题给出的四个选项中，至少有两个选项是符合题目要求的）
1．下列关于“公法”和“私法”的论述，正确的有（ ）。[2015年真题]
A．公法调整国家利益，私法调整个人利益
B．保险法属于私法，食品安全法属于公法
C．公法和私法是普通法系国家的基本法律分类
D．公法和私法的分类源于古罗马法学家乌尔比安
【答案】ABD
【解析】公法与私法的分类以及普通法和衡平法的分类，是西方两大法系的特殊法律分类方法。公法与私法的分类源于古罗马法，它是在民法法系中适用的一种法律分类。古罗马法学家乌尔比安提出，公法是关于罗马国家稳定的法律，私法是关于个人利益的法律。现代西方法学著作认为，公法是主要调整国家与普通个人之间关系的法律，私法主要调整公民个人之间的关系。一般认为，宪法、刑法、行政法属于公法；民商法属于私法。保险法属于民商法，属于私法；食品安全法属于行政法部门，属于公法。
2．法律继承体现时间上的先后关系，法律移植反映一国对同时代其他国家法律的吸收与借鉴。下列关于这两个概念的理解，正确的有（ ）。[2014年真题]
A．法律移植不反映时间关系，只体现空间联系
B．市场经济的客观规律决定了法律移植的必要性
C．1896年《德国民法典》体现了对罗马法的继承
D．法律继承要求新法对旧法作适当改造，而法律移植因其同时代性可直接将被移植的法律用于本国法当中
【答案】BC
【解析】A项，法律移植不仅仅体现空间联系，还可能反映时间关系。B项，市场经济的客观规律和根本特征决定了法律移植的必要性。C项，德国为大陆法系国家，其民法典源于对罗马法的继承。D项，法律移植是指在鉴别、认同、调试、整合的基础上，引进、吸收、摄取、采纳、同化外国法，使之成为本国法律体系中的有机组成部分，而不是直接将被移植的法律用于本国法中。
3．历史上属于中华法系的国家和地区包括（ ）。[2010年真题]
A．朝鲜
B．越南
C．印度
D．日本
【答案】ABD
【解析】历史上属于中华法系的国家和地区包括中国、朝鲜、日本、越南等国家和地区。C项，印度属于历史上印度法系的国家。
4．从宪法的形式特征看，我国现行宪法属于（ ）。[2010年真题]
A．成文宪法
B．协定宪法
C．刚性宪法
D．人民民主宪法
【答案】AC
【解析】根据宪法是否具有统一的法典形式，可以将宪法分为成文宪法和不成文宪法。我国宪法具有统一的法典形式，因而是成文宪法。按照宪法的效力和修改程序是否与普通法律相同和以宪法有无严格的制定和修改机关以及程序为标准，可以将宪法分为刚性宪法和柔性宪法。我国宪法的制定、修改机关不同于一般法律，属于刚性宪法。B项，协定宪法是指由君主与国民或者国民的代表机关协商制定的宪法；D项，人民民主宪法不是宪法形式意义上的分类。
5．源于罗马法，以法国拿破仑法典为代表，风行世界各大洲的大陆法系又称为（ ）。[2005年真题]
A．罗马法系
B．法典法系
C．普通法系
D．民法法系
【答案】ABD
【解析】大陆法系以罗马法为历史渊源，因此也称为罗马法系或罗马——德意志法系；因其以民法为典型，因此也称为民法法系；因其以法典化的成文法为主要形式，因此也称为法典法系；大陆法系又以德国和法国为代表，故又称为德法法系。普通法系、海洋法系，是英美法系的别称，因为英美法系最重要的法律渊源是普通法。
6．下列关于成文法和不成文法的表述，正确的有（ ）。[2014年法学真题]
A．不成文法从来就不是法律的正式渊源
B．我国是实行成文法的国家，没有不成文法
C．判例法尽管以文字表述，但不能视为成文法
D．习惯法是具有法律效力的习惯，属于不成文法
【答案】CD
【解析】A项，法律的正式渊源通常包括制定法、习惯法、判例法和国际公约等，而习惯法和判例法是不成文法。B项，我国虽然是实行成文法的国家，但也存在不成文法。CD两项，成文法是指由国家特定机关制定和公布，并以成文形式出现的法律，又称制定法。不成文法是指由国家认可其法律效力，但又不具有成文形式的法。习惯法和判例法都是不成文法的一种形式。
7．下列关于法的产生和发展的表述，能够成立的有（ ）。[2013年法学真题]
A．法是人类社会发展到一定历史阶段的产物
B．法的产生先于私有制的产生和国家的产生
C．法的产生的根本原因是社会生产力的发展
D．法的产生未受到宗教、道德等因素的影响
【答案】AC
【解析】AB两项，马克思主义法学认为，法是社会发展到一定历史阶段的产物，它是随着私有制、阶级和国家的出现而出现的，随着国家的消亡，阶级意义上的法也将会趋于消亡。CD两项，法产生的根本原因是社会生产力的发展，但也受到宗教、道德等多方面因素的影响。
8．法学产生的前提是（ ）。
A．私有制发展到一定阶段
B．立法发展到相当复杂的程度
C．立法发展到相当广泛的程度
D．社会上已出现一个职业法学家集团
【答案】BCD
【解析】根据马克思在《论住宅问题》中所述：随着立法进一步发展为复杂和广泛的整体，出现了新的社会分工的必要性，一个职业法学家阶层形成起来了，同时也就产生了法学。
9．在法的产生的条件和原因的说法中，正确的包括（ ）。
A．法是商品生产和交换的产物
B．法是阶级斗争不可调和的产物
C．随着社会经济的发展，人的独立意识的成长促进了法的产生
D．为了处理日益增多和复杂的事务，需要一种新的行为规则
【答案】ABCD
【解析】法是以社会为基础的，法的产生和发展是多种社会因素相互作用的产物，但这些因素又是在经济因素起最终决定作用的条件下相互作用而产生的。法的产生也是当时阶级划分和阶级斗争的结果，随着社会生产力发展，社会分工以及生产与交换发展的同时，社会也出现了私有制、国家与阶级。从此也就产生了奴隶与奴隶主的划分以及两者之间的斗争。作为统治阶级的奴隶主，利用国家和法律来维护自己的统治，这是法律产生的阶级与政治根源。再有，随着社会经济的发展，社会公共事务也比以往原始社会愈益复杂和增多。为了处理这些事务，原始社会中的极为简单的习惯已不再适应，因而就需要一种新的行为规则，即法律。还有，随着社会经济的发展，人的独立意识的成长也促进了法的产生。总之，法的产生，除了经济、阶级根源外，也还有其他人文、地理等因素的影响。因此，世界上不同原始社会转变为阶级社会的具体形式必然存在了差别。
10．法产生的共同规律是（ ）。
A．从习惯到习惯法再到成文法
B．从对人们行为的个别调整逐步发展为规范性调整．
C．从对特定人、特定事的调整发展到对一般人，一般事的调整
D．从法律、道德等规范混为一体到逐渐分化为不同的社会规范
【答案】ABCD
【解析】法起源的一般规律。①法由个别调整逐步发展为规范性调整。由个别到一般、由自发到自觉，也是法起源和发展的规律。先自发产生了氏族习惯，后来发展为国家自觉认可或制定的法律规范；先出现对特定人、特定事的调整，然后才发展为对一般人、一般事的调整。②法由习惯到习惯法再到制定法。任何国家法的起源，其形态总是表现为不成文形式，即习惯和习惯法，然后才发展为成文法。③法由与道德规范、宗教规范混为一体到相对独立。
11．下列说法中，正确的有（ ）。
A．社会主义法的产生是以无产阶级夺取政权为前提的
B．德国法系是以1896年《德国民法典》为基础建立起来的
C．在英美法系国家，法学家在推动法律的发展中起着重要的作用
D．大陆法系国家法官审理案件首先要考虑以前类似案件的判例，将本案的事实与以 前案件的事实加以比较，然后从以前判例中概括出可以适用于本案的法律规则
【答案】AB
【解析】社会主义法是在推翻旧政权、摧毁旧法体系的基础上建立起来的。大陆法系国家有两个支系：法国法系和德国法系，德国法系是以1896年《德国民法典》为基础建立起来的，强调国家干预和社会利益，是垄断资本主义时期法的典型。在英美法系国家，法官在推动法律发展中起着重要作用，而非法学家；在大陆法系国家，法学家在推动法律的发展中起着重要的作用。大陆法系国家法官审理案件除了案件事实外，首先考虑制定法如何规定，随后按照有关规定来判决案件。
12．下列关于资本主义法的表述，不能成立的是（ ）。
A．资本主义法继承了封建制法中正当程序的基本要求
B．罗马法的复兴标志着资本主义法的产生
C．资本主义法都是通过法典编纂形式表现出来的
D．资本主义法确立了权利保障的法治原则
【答案】ABC
【解析】英美法系国家特别是英国虔诚地保留了封建时代正当程序的基本要求，大陆法系国家则没有这样做。在封建社会中后期，随着资本主义经济关系的出现和逐步成长，法律领域中也发生了某种变化，除了阻碍资本主义经济成长的法律外，在一定条件下也会出现一些带有资本主义经济因素的法律。封建社会后期带有资本主义性质的法律的出现的标志有海商法的兴起、罗马法的复兴和资本原始积累法律的出现。大陆法系国家倾向于法典编纂，但英美法系国家特别是英国并不倾向于编纂法典。资本主义法确立了权利保障的法治原则。
13．下列关于主要资本主义国家法的产生和发展的表述，不能成立的是（ ）。
A．英国资本主义法继承了资产阶级革命以前的诉讼程序
B．法国将罗马法运用于资本主义条件下，表明法国法与封建时代法的千丝万缕的联系
C．美国在建国初制定了联邦宪法，表明美国并没有继承英国法的传统
D．德国法律是通过自下而上的改革来实现的
【答案】BCD
【解析】英国法的一个突出特征是具有资产阶级和新贵族相互妥协的烙印，加之英国法本身具有的过于注重程序的特点，革命以前的诉讼程序被继续应用。法国通过资产阶级革命，彻底与封建时代的法律决裂，拿破仑时代的法学家把古代罗马法巧妙地运用于现代资本主义条件下，制定了1804年《法国民法典》。北美独立战争爆发后，不少州禁止适用英国法律，各州宪法以及联邦宪法也都采用成文宪法形式。但自19世纪开始，美国又恢复了英国法传统。德国法律是通过君主和贵族自上而下的改革实现的。
14．西方国家两大法系的差别有（ ）。
A．阶级本质不同
B．判例的地位不同
C．经济基础不同
D．法官的作用不同
【答案】BD
【解析】大陆法系和英美法系在阶级本质和经济基础上是相同的。就两大法系而言，判例具有不同地位，法官在诉讼过程中和法的发展过程中也具有不同作用。
三、简答题
1．简述法律全球化的主要表现。[2017年真题]
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答：（1）法律全球化，是指法律跨越国家的疆界，在世界范围传播、流动。具体而言，是指法律的各种要素如法律原则、法律理念、法律价值观、法律制度、执法标准与原则等在全球范围内的趋同，并在全球范围形成一个法治的标准或模范。
（2）法律全球化的主要表现
①法律“非国家化”。指在全球化过程中，随着社会各个领域非国家化的不断发展，法律逐渐表现出超越国家主权边界范围而形成法律的全球化。出自各种经济联合体、非政府组织等“非国家”机构的法律越来越多。
②法律的“标准化”。又称法律标本化，是指为了方便国际交往，扫清交往中制度障碍，由联合国等国际组织制定法律范本提供给各个国家作为立法的模本或参照，各个国家调整本国的国内法，使之与国际通行做法相类似或一致，从而使国际交往有统一或相类似的行为规则可以遵循。
③法律的“趋同化”。指不同国家的法律，在全球化过程中，相互吸收，相互渗透，从而趋于接近甚至趋于一致的现象。其表现为：在国内法律的创制和运作过程中越来越多地涵纳国际社会的普遍实践与惯例并积极参与国际法律统一活动；调整同类型社会关系的法律趋于一致，既包括不同国家国内法的趋同，也包括国内法与国际法的趋同。
④法律的“世界化”。法律世界化具体表现：一是法律超越国家的限制，国际法与国内法的界限变得模糊不清，形成全球的共同法，有出现“全球性法律”和“世界法”的趋势；二是国内法律的趋同，各国的国内法在原则、制度等方面日渐趋于一致。
2．简述法律继承的根据。[2016年真题]
答：法律继承，是指不同历史类型的法律制度之间的延续、相继、继受，一般表现为旧法律制度（原有法）对新法律制度（现行法）的影响和新法律制度对旧法律制度的承接和继受。法律继承的根据主要表现在：
（1）社会生活条件的历史延续性决定了法律的继承性。
（2）法律的相对独立性决定了法发展过程的延续性和继承性。
（3）法作为人类文明成果决定了法律继承的必要性。
（4）法律演进的历史事实验证了法律的继承性。
3．简述两大法系的主要区别。[2014年真题]
答：法系是指按照世界上各个国家和地区法律的源流关系和历史传统以及形式上的某些特点对法律所作的分类。两大法系是指普通法法系和大陆法系。普通法法系又称英美法系，是以英国中世纪的法律，特别是以普通法为基础而发展起来的法律的总称。大陆法系是以罗马法为基础而发展起来的法律的总称。两大法系的主要区别如下：
（1）法的渊源不同。在大陆法系国家，正式的法的渊源主要是制定法；在普通法系国家，制定法和判例法都是正式的法的渊源，判例法在整个法律体系中占有非常重要的地位。
（2）法的分类不同。大陆法系国家法的基本分类是公法和私法，普通法法系国家法的基本分类是普通法和衡平法。
（3）法律编纂不同。大陆法系国家的基本法律一般采用系统的法典形式；普通法法系国家，尤其是英国，一般不倾向于法典形式，它的制定法往往是单行的法律、法规。即使后来英美法系国家逐步采用法典形式，也主要是判例法的规范化。
（4）诉讼程序和判决程式不同。大陆法系的诉讼程序以法官为重心，奉行职权主义，具有纠问程序的特点；普通法法系的诉讼程序奉行当事人主义，法官一般充当消极的、中立的裁判者的角色。
4．简述资本主义法律的基本特征。[2008年真题]
答：（1）维护以剥削雇佣劳动为基础的资本主义私有制。
虽然在资本主义社会发展的不同阶段，资本主义法律在调整经济生活领域中的作用以及法律在保护财产权方面的规定有所不同，但是维护资本主义私有制始终是资本主义法律的核心。
（2）维护资产阶级专政和代议制政府。
资产阶级作为一个整体，是通过自己的代理人来掌握政权的，资产阶级进行政治统治的基本方式和主要形式是建立代议制政府。资产阶级主要是通过政党来执掌政权的，政党制是资本主义政治制度中的一项重要制度。
（3）维护资产阶级自由、平等和人权。
资本主义不同于以往私有制社会的一个特征是：在形式上人人都处于“平等”地位，都“平等”地享有各种“自由”，这种平等和自由统称为“人权”。
5．简述法律移植的含义、必要性及必然性。
答：（1）法律移植的含义
法律移植是指在鉴别、认同、调适、整合的基础上，引进、采纳、摄取、同化外国法，使之成为本国法律体系中的有机组成部分，为本国所用。
（2）法律移植的必然性和必要性体现在如下四个方面：
①社会发展和法律发展的不平衡性决定了移植的必然性。同一时期不同国家的发展是不平衡的，比较落后的国家或后发达国家为了赶上先进国家，有必要移植先进国家的某些法律，以保障和促进社会发展。
②市场经济的客观规律和根本特征决定了法律移植的必要性。法律移植有助于减少不同国家之间的法律抵触和冲突。
③法律移植是对外开放的应有内容。对外开放使一个国家的国内法越来越具有涉外性和外向性，法律在处理涉外问题和跨国问题的过程中，必然逐步与国际社会通行的法律和惯例接轨。
④法律移植是法制现代化的必然需要。要加速法制现代化的进程，必须适量移植发达国家的法律，尤其是对于发达国家法律制度中反映市场经济和社会发展共同客观规律和时代精神的法律概念和法律原则，要大胆地吸纳。
四、分析题
1．在我国的司法实践中，地方各级人民法院往往以最高人民法院在《公报》中列举的典型案件作为审判的参考，在事实上已经作为一种“样本”来使用，因此有人认为在现代中国判例的作用已与英美法系国家无本质上的区分。
试运用法理学的有关知识分析上述观点。
答：（1）从法律渊源上看，作为大陆法系的我国法律与英美法系的最大不同点是判例的地位和作用。
（2）英美法系判例的意义主要有两个：
①法院在此后的案件审理中能够从先例中得到指导和帮助；
②法院把先前的判例确定的原则视为审判过程中必须遵循的一种规范，对于本法院和下级法院具有约束力。因此，在英美法系判例是一种重要的、正式的法律渊源。
该制度赋予法官某种造法的职能，法官不仅可以通过作出新判例创造法律，而且可以通过识别和选择适用原先的判例而发展法律。
（3）我国也承认判例在司法过程中的指导意义，即判例只具有英美法系的第一方面的作用，但不具有第二方面的作用，故在我国理论上否认判例是一种正式的法律渊源，也就不具有像法律一样普遍的约束力。因此，在我国，不论司法实践中地方法院如何借鉴、利用最高人民法院公布的判例，都只是体现判例的指导和帮助意义，不可能达到对本院和下级法院具有约束力的程度，故在这一点上与英美法系有着本质的区分。
2．1994年6月13日，前黑人橄榄球明星辛普森的前妻及其男友被利刃割喉致死。警方在案发现场发现了两被害人及辛普森的血迹，也发现了辛普森的头发和一只血手套；在辛普森住宅中发现了一只与案发现场属于同一副的血手套和一双血袜子；在其汽车上也发现了被害人和被告人的血迹。警方遂将辛普森作为重大犯罪嫌疑人予以起诉。当警方怀疑系辛普森作案准备对他逮捕时，通知了他的律师，之后辛普森组成阵容强大的律师团为自己辩护。在整个诉讼过程中辛普森始终保持沉默。无论他本人还是他的律师都不承担证明他无罪的举证责任。相反，证明辛普森有罪的责任由发动起诉的控方承担。为此控方准备了上千件证据，控方证人一一出庭并在法庭上接受辩方律师的交叉询问。作为决定本案命运的主审法官和陪审团，则完全站在控辩以外第三方立场上，倾听双方发言，分析双方的证据，特别是12名陪审员，大多为未受过高等教育的普通职员和工人，与控辩双方不存在任何利益关系。在长达一年零四个月的法庭审理中，中断与外界的联系，最后本着“无罪推定原则”和“排除合理怀疑”的证明标准，本着良心作出一致裁决：辛普森无罪。
结合上述材料，回答下列问题：
（1）对“辛普森杀妻案”的审理反映了英美法系的哪些特点？
（2）英美法系在审判方式上与大陆法系有何不同？
（3）请根据材料谈一谈你对正当程序原则的理解。
答：（1）对“辛普森杀妻案”的审理体现了英美法系的如下特点：
①英美法系的诉讼程序体现了辩论式程序和双方对抗性特点，英美法系的诉讼程序以原告、被告及其辩护人和代理人为重心，法官只是充当双方争论的“仲裁人”角色，法官不参与争论。
②与抗辩式程序同时存在陪审团制度。陪审团主要负责作出事实上的法律上的基本结论，如作出有罪或无罪的结论，法官作出法律上的具体结论，即判决。二者相互作用、相互支撑。
（2）英美法系在审判方式上奉行当事人主义，当事人在审判中处于核心地位，而大陆法系国家在审判方式上奉行职权主义，具有纠问程序的特点，法官在审判中居于核心地位。
（3）①正当程序原则是英美法系国家法官在审理案件中遵循的基本准则，也是程序正义的灵魂和体现，正当程序原则促进了资本主义国家法治原则在诉讼程序中的实现，成为资本主义国家法治原则之一；
②正当程序原则要求任何人在受到惩罚或其他不利处分前，应为之提供公正的听证或其他听取其意见的机会。在辛普森案中，挑选了与控辩双方不存在任何利益关系的陪审员，以及主审法官和陪审团完全站在控辩以外第三方立场上，倾听双方发言，分析双方的证据就体现了这一点；
③英美法系国家注重程序的特点对我国建设社会主义法治国家具有积极的推动作用，但注重正当程序并不意味着轻视实体法的规定，正当程序原则应建立在实体法规定的基础上。
五、论述题
1．联系实际，论述法律继承的根据和理由。
答：法律继承是不同历史类型的法律之间的延续和继受，一般表现为旧法对新法的影响和新法对旧法的承接和继受。法律继承是新事物对旧事物的扬弃。法律继承的根据和理由包括：
（1）社会生活条件的历史延续性决定了法律具有继承性。法是社会生活的反映，尽管这种反映是通过人类的意识作出的，尽管立法者在表现社会生活条件时有一定范围的选择自由，但是，只要那些延续下来的生活条件在现实的社会中具有普遍意义，那么，反映这些生活条件的既有规则就会或多或少地被继承下来并被纳入新的法律体系之中。
（2）法律的相对独立性决定了法律发展过程中的延续性和继承性。与经济基础相对应的社会意识形态或社会上层建筑，具有相对的独立性，即社会意识在反映社会存在的同时，还具有自身的能动性和独特的发展规律。这种独特的发展规律就是每一历史时期的社会意识及其诸形式的发展才能持续而不中断，才有其可追溯的历史线索。同时，由于历史继承性在不同历史条件下的表现，才形成了各具特色的民族法律文化传统。
（3）法作为人类文明成果的共同性决定了法律继承的必要性。法作为社会调整或控制的技术，是人类对自身社会的性质、经济、政治、文化以及其他社会关系及其客观规律的科学认识的结晶。这些认识成果不管形成于何种社会，具有什么特定的时代性、阶级性和社会性，都是人类认识的成果和人类文明的标识，具有超越时空的长久而普遍的科学性、真理性和实践价值。因为文明本来就是借鉴、积累和升华的产物，作为人类文明成果的法律制度也不例外。所以，任何后继的法律制度绝不可能是在世界法律文明发展的大道之外产生的，而是人类以往法律思想、法律技术和法制经验的继续和发展。
（4）法律发展的历史事实验证了法律继承性。法的继承性与法的阶级性不是绝对对立的，它们反映的是法的历史类型变更过程中的两个不同方面。人类法制发展史的实践证明，不仅私有制即剥削阶级类型的法之间可以继承，社会主义法也可以而且必然要批判地借鉴前社会主义社会的法。这已经成为法的历史发展进程中的一个必然规律。
2．当代中国法制变革包括哪些基本内容？
答：法制改革的内容是非常广泛的，涉及法律制度的硬件成分和软件成分以及法律制度的表层现象、深层结构与实质内涵。但就我国当前的法制改革而言，最重要是政法体制的改革、法律体系的重构和法律精神的转换。
（1）政法体制的改革
这实际上就是关于社会基本结构的以宪政制度安排为目标的改革，其核心在于真正全面确立法律在一个国家或社会中的至上地位与最高权威，整个社会一体遵循“法律的统治”。
①要真正理顺各级党委与立法机关、执法机关和司法机关的关系，调整党的政策与国家法律的关系。在贯彻党的政治领导和思想领导的前提下，由法律机关独立负责地行使其立法、执法和司法的职能。与此同时，要通过正常的法律程序加快政策——法律并存并重的二元结构向法律至上的一元结构转变，要加大把党的意志转化为国家意志、把政策上升为法律的力度。
②要真正理顺立法、执法、司法等法律系统和机构之间的关系，以及各法律系统和机构内部上下左右的关系，大力改革法律机关设置、组织、管理和运行的制度和程序。在政法体制改革中，当前最重要的是司法改革，其核心内容乃是实现司法的真正独立——司法权力独立于其他权力、司法机构独立于其他机构，司法权统一但各级司法机构彼此相互独立而不存在上下级关系，司法官员彼此平等独立。
（2）法律体系的重构
这种法制改革的重心体现在两个方面：
①调整各法律部门在法律体系中的地位，重新认识它们各自的作用。特别是为了适应建立社会主义市场经济体制和经济秩序的需要，必须重新认识并调整公法与私法的关系。
②要改变法律对社会经济、文化、政治的调整机制，即从罪与罚的强制性调整方式转换为权利和义务的协调性调整方式，而且进一步从义务本位转变为权利本位，从治民为主到吏民共治。
（3）法律精神的转换
这是我国法制改革最深层、最彻底的方面，也是法制改革的重心和难点。
①法律的精神是法律制度的灵魂或中枢神经，它支配着对社会经济、政治、文化进行的法律性制度安排，指引和制约着对法律资源、其他资源的社会性配置。
②传统法律的精神是自然经济或计划经济的产物，是与人治体制相适应的。
③现代法律的精神是与市场经济和民主政治的本质和规律相适应的理性精神和价值原则，是改革开放的时代精神的折射。
转换法律的精神就是要用权利本位与人文精神统合、契约自由与宏观调控统合、效率优先和社会公平统合、稳定和发展统合等精神要素取代计划经济体制下形成的法律观念和价值标准，就是要确立与计划经济迥异的新的法律原则，诸如财产所有权一体保护原则、契约自由原则、利益竞合原则、公平竞争原则、经济民主原则、诚实信用原则、保护弱者原则、维护社会正义原则、责任自负原则、违法行为法定原则等。