第三节 董事会

考点五 董事会制度

(一) 董事会的地位、性质、会议和职权

董事会的地位、性质、会议和职权如表2-7所示。

【例2-13】 根据我国公司法，下列职权中，不属于董事会的是( )。(2015年单选题)

A．执行股东会的决议

B．决定公司的合并方案

C．决定公司的经营计划

D．制定公司的基本管理制度

【解析】B 选项ACD都属于董事会的职权，选项B属于股东会的职权，董事会是制定公司合并、分立、解散的方案，不是决定公司的合并。

【例2-14】 某公司召开股东大会表决与另一家公司的合并事项。根据我国《公司法》，此项决议必须经该股份有限公司出席会议的股东所持有表决权的( )通过。(2014年单选题)

A．三分之一以上

B．二分之一以上

C．三分之二以上

D．全体

【解析】C 股东大会的决议可分为普通决议和特别决议。对于公司的一般事宜所做的决议，可以采取简单多数的表决方式，即我国《公司法》规定的“必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过”。但是，股东大会做出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上绝对多数通过。

【例2-15】 根据我国《公司法》，召集董事会定期会议应当于会议召开( )日前通知全体董事。(2014年单选题)

A. 7

B. 10

C. 15

D. 30

【解析】B 董事会会议同股东会会议一样，也必须由有召集权的人召集和主持，否则，董事会会议不能召开，即使召开，其决议也不产生法律效力。根据我国《公司法》的规定，董事会会议由董事长召集和主持；董事长不能履行职务或不履行职务时，由副董事长召集和主持；副董事长不能履行职务或不履行职务时，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。召集董事会会议应当于会议召开10日前通知全体董事。召开临时董事会会议时，可以由公司另行规定董事会的通知方式和通知时限。

【例2-16】 在现代企业制度下，决定经理职权的机构是( )。(2012年单选题)

A．股东大会

B．董事会

C．监事会

D．执委会

【解析】B 董事会决定经理的职权。经理的职权范围通常是来自董事会的授权。

【例2-17】 作为公司法人治理结构的重要组成部分，董事会是公司的( )。(2012年多选题)

A．最高权力机构

B．咨询参谋机构

C．执行机构

D．对外代表机构

E．法定常设机构

【解析】CDE 本题考核董事会的性质。董事会是公司的执行机构、经营决策机构、对外代表机构、法定常设机构和代表股东对公司进行管理的机构，选项CDE正确。股东会是最高权力机构，选项A错误。

(二) 有限责任公司、股份有限公司和国有独资公司董事会的运行规则

有限责任公司、股份有限公司和国有独资公司董事会的运行规则如表2-8所示。

根据我国《公司法》的规定，有限责任公司董事的任职资格与股份有限责任公司董事，以及公司制企业监事、高级管理人员的任职资格相同，对于有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事和高级管理人员：①无民事行为能力或者限制民事行为能力；②因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾5年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年；③担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾3年；④担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾3年；⑤个人所负数额较大的债务到期未清偿。

【例2-18】 根据我国《公司法》，下列人员中，不得担任有限公司监事的是( )。(2015年单选题)

A．年满18周岁、具有完全民事行为能力的人

B．因贪污被判处刑罚，执行期满已逾5年的人

C．负有数额较大的债务到期未清偿的人

D．因犯罪被剥夺政治权利，执行期满已逾5年的人

【解析】C 根据我国《公司法》的规定，有限责任公司董事的任职资格与股份有限责任公司董事，以及公司制企业监事、高级管理人员的任职资格相同，选项C属于不得担任公司的董事、监事和高级管理人员的情形。

【例2-19】 根据我国公司法，国有独资公司的经理由( )聘任或解聘。(2012年单选题)

A．职工大会

B．监事会

C．董事会

D．国有资产监管机构

【解析】C 国有独资公司的经理由董事会聘任或解聘。

(三) 独立董事

1．独立董事的任职资格

独立董事应当符合《公司法》关于有关一般董事的资格的规定，另外，还需满足以下资格：

(1) 独立董事应当具有独立性。

下列人员不得担任独立董事：

① 在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系人；

② 直接或间接持有上市公司已发行股份1%以上或者是上市公司前10名股东中的自然人股东及其直系亲属；

③ 在直接或间接持有上市公司已发行股份5%以上的股东单位或者在上市公司前5名股东单位任职的人员及其直系亲属；

④ 最近一年内曾经具有前三项所列举情形的人员；

⑤ 为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员；

⑥ 公司章程规定的其他人员；

⑦ 中国证监会认定的其他人员。

(2) 独立董事的任职条件。

① 根据法律、行政法规及其他有关规定，具备担任上市公司董事的资格；

② 具有《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》所要求的独立性；

③ 具备上市公司运作的基本知识，熟悉相关法律、行政法规、规章及规则；

④ 具有5年以上法律、经济或者其他履行独立董事职责所必需的工作经验；

⑤ 公司章程规定的其他条件。

【例2-20】 某上市公司拟改组董事会，下列人员中，不得担任该公司独立董事的是( )。(2015年单选题)

A．在该公司第十大股东单位任职的人员

B．在持有该公司1%已发行股份的股东单位任职的人员

C．在该公司第二大股东单位任职的人员

D．在持有该公司3%已发行股份的股东单位任职的人员

【解析】C 在直接或间接持有上市公司已发行股份5%以上的股东单位或者在上市公司前5名股东单位任职的人员及其直系亲属，不得担任独立董事，所以本题选C。

2．独立董事的人数

在我国引入独立董事制度之前，绝大多数上市公司的董事会完全由内部董事构成，证监会《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》(以下简称《指导意见》)要求上市公司在2003年6月30日前董事会成员中应当至少包括三分之一独立董事。但鉴于我国独立董事既要监督与制衡内部控制人，也要监督与制衡控股股东，为使独立董事的声音不被内部董事和关联董事吞没，独立董事应在董事会中占据多数席位。这样，既可充分发挥独立董事的规模优势和聪明才智，也可用够用足内部董事的有益资源，特别是信息优势和利益驱动机制。需要强调的是，如果独立董事不在董事会中占据多数席位，独立董事控制的专门委员会再多，独立董事对专门委员会的控制力度再大，仍然无法制止内部董事和关联董事的一意孤行。至于独立董事在董事会中占据简单多数还是绝对多数，应尊重公司与股东自治，以及市场的自由选择。

【例2-21】 关于独立董事，下列说法正确的是( )。(2013年多选题)

A．独立董事必须具有独立性

B．不需要具备公司运作的基本知识

C．可以向经理提出召开临时股东大会

D．具备担任上市公司董事的资格

E．具有5年以上法律、经济或者履行独立董事职责所必需的工作经验

【解析】ADE 独立董事需要具备公司运作的基础知识，并且可以向董事会提出召开临时股东大会。

【例2-22】 根据我国有关法律法规，上市公司董事会成员中独立董事的比例不得小于( )。(2012年单选题)

A．五分之一

B．三分之一

C．二分之一

D．三分之二

【解析】B 证监会《指导意见》要求上市公司董事会成员中应当至少包括三分之一独立董事。本题考核独立董事，属记忆类题型。

3．独立董事的职权

独立董事除应当具有《公司法》和其他现行法律、法规赋予董事的职权外，还具有下列职权：

(1) 重大关联交易应由独立董事认可后，提交董事会讨论；

(2) 向董事会提议聘用或解聘会计师事务所；

(3) 向董事会提请召开临时股东大会；

(4) 提议召开董事会；

(5) 独立聘请外部审计机构和咨询机构；

(6) 可以在股东大会召开前公开向股东征集投票权。

独立董事行使上述职权应当取得全体独立董事的二分之一以上同意。如上述提议未被采纳或上述职权不能正常行使，上市公司应将有关情况予以披露。

独立董事除履行上述职责外，还应当对以下事项向董事会或股东大会发表独立意见，这些事项为：

(1) 提名、任免董事；

(2) 聘任或解聘高级管理人员；

(3) 公司董事、高级管理人员的薪酬；

(4) 上市公司的股东、实际控制人及其关联企业对上市公司现有或新发生的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的5%的借款或其他资金往来，以及公司是否采取有效措施回收欠款；

(5) 独立董事认为可能损害中小股东权益的事项；

(6) 公司章程规定的其他事项。

4．独立董事的义务

独立董事对上市公司及全体股东负有诚信与勤勉义务。独立董事应当按照相关法律法规、《指导意见》和公司章程的要求，认真履行职责，维护公司整体利益，尤其要关注中小股东的合法权益不受损害。独立董事应当独立履行职责，不受上市公司主要股东、实际控制人或者其他与上市公司存在利害关系的单位或个人的影响。独立董事原则上最多在5家上市公司兼任独立董事，并确保有足够的时间和精力有效地履行独立董事的职责。