二、近代担保制度的创设

（一）法现象

在封建时代，因田地买卖受到禁止，担保手段仅有“质入”（用益担保）。到了明治初期，作为资本主义经济基础的土地买卖获得解禁，但由于登记制度不完善，土地所有权仅能够通过“地卷”体现。因此，在当时，土地担保是通过移转地卷来进行的（即所有权担保）。但是，仅根据地卷移转，很难判断是土地买卖，还是担保（质入或书入），这就导致了担保关系的混乱。在此背景下，日本社会出现了希望担保制度能够得到整备的呼声。也正因为此，在日本，担保相关的法律整备早于其他法律制度开始。

（二）商品交易规范的创设与担保制度的整备

最初的与担保相关的立法，是模仿法国担保制度制定所成的《地所质入书入规则》（1873年，明治六年），在该法律中，占有担保（质入）与非占有担保（书入）被区分开来。在此之后，日本先照搬法国法制定了旧民法（1890年，明治二十三年），又根据德国潘德克顿体系重新编定了明治《民法》（1898年，明治三十一年），日本的近代担保制度也随明治《民法》的完成而确立下来。这一时期的担保制度，有两点需要特别注意。

第一，这一时期担保的特征是以不动产质（用益质）为主的，抵押权很少被使用。这是因为采用资本主义生产方式的企业往往受益于殖产兴业政策，可以通过政府的特别会计直接获得融资。

第二，旧民法（法国流）中关于担保物权的规定有许多被保留下来，但在学说上主要采用的是德国流的解释。这一变化在比较法上要如何理解，在“法的继受为何”的这一视角下是具有探讨价值的问题。