第一课 外国法适用的基本理论与方法
第1讲 外国法[1]的适用
② 国际私法中外国法的“适用”,既包括积极的“适用”,也包括消极的“不予适用”。即如“义务”,既包括积极的“作为义务”,也包括消极的“不作为义务”。
一、国际私法的调整对象——国际(涉外)民商事法律关系
◎国际(涉外)性的判断
③《最高人民法院关于适用<中华人民共和国涉外民事关系法律适用法>若干问题的解释(一)》以下简称《法律适用法解释(一)》。
④《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见(试行)》以下简称《民通意见》。
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T02-59.下列在我国法院提起的诉讼中,构成涉外民事法律关系的有哪些?
A.发生在美国的犯罪行为因在我国发生结果而对犯罪嫌疑人追究刑事责任
B.中国公民和美国公民之间的婚姻关系
C.中国公民和德国公民之间的继承关系
D.因发生在印度的交通事故而产生的侵权行为关系
【答案】BCD
二、法律冲突
(一)国际(涉外)民商事法律冲突的产生
(二)国际(涉外)民商事法律冲突的解决
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①《民法通则》第144条:“不动产的所有权,适用不动产所在地法律”。《民通意见》186.不动产的所有权、买卖、租赁、抵押、使用等民事关系,均应适用不动产所在地的法律。
三、冲突规范
(一)冲突规范的概念
(二)冲突规范的结构
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(三)冲突规范的类型
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T11-38.《涉外民事关系法律适用法》规定:结婚条件,适用当事人共同经常居所地法律;没有共同经常居所地的,适用共同国籍国法律;没有共同国籍,在一方当事人经常居所地或者国籍国缔结婚姻的,适用婚姻缔结地法律。该规定属于下列哪一种冲突规范?
A.单边冲突规范
B.重叠适用的冲突规范
C.无条件选择适用的冲突规范
D.有条件选择适用的冲突规范
【答案】D
四、准据法
(一)准据法的概念
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(二)准据法的特点
T10-33.关于冲突规范和准据法,下列哪一判断是错误的?
A.冲突规范与实体规范相似
B.当事人的属人法包括当事人的本国法和住所地法
C.当事人的本国法指的是当事人国籍所属国的法律
D.准据法是经冲突规范指引、能够具体确定国际民事法律关系当事人权利义务的实体法
【答案】A
(三)准据法的选择方法
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T13-98.在涉外民事关系中,依《涉外民事关系法律适用法》和司法解释,关于当事人意思自治原则,下列表述中正确的是:
A.当事人选择的法律应与所争议的民事关系有实际联系
B.当事人仅可在具有合同性质的涉外民事关系中选择法律
C.在一审法庭辩论终结前,当事人有权协议选择或变更选择适用的法律
D.各方当事人援引相同国家的法律且未提出法律适用异议的,法院可以认定当事人已经就涉外民事关系适用的法律作出了选择
【答案】CD