招标投标法律解读与风险防范实务
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一、招标投标风险的表现

招标投标风险主要表现为决策风险、技术风险、自然环境风险、政治社会风险、企业运营管理风险、市场风险、组织协调风险以及法律风险等,这些风险大多都是可以预测、预防和控制的。如果企业忽视上述风险,缺乏有效应对措施,则将可能承担不利后果。

(一)决策风险

企业因不熟悉国内外宏观经济政策以及经济运行情况、本行业现状、国家产业政策、市场对本企业产品或服务的需求、企业主要客户、供应商、竞争对手的有关情况以及与主要竞争对手的实力差距,对本企业发展战略和规划、投融资计划、经营目标等信息掌握不全面、不准确或不及时引起的在招标或者投标中作出决策时失误,导致不利后果发生,如对未核准、资金不到位的项目进行招标,不论对于招标人还是投标人都有很大风险。

(二)技术风险

技术方案是招标的先决条件,没有一个完整可行的技术方案,就无从谈及招标,因此招标之前应尽量完善技术方案,避免因技术上的不确定性带来的风险。采购结果与采购预期目标差距较大的失败案例比比皆是,主要原因就是技术方案不合理或有遗漏、错误导致的。

(三)自然及环境风险

自然及环境风险,包括洪水、地震、火灾等不可抗力以及不明的水文气象条件、复杂的工程地质条件等影响项目实施的风险因素。特别是建设工程项目招标,起草招标文件时应充分考虑这些自然因素,并要求投标人予以关注和重视,在投标时应充分考虑招标项目涉及的相关因素。例如,因强降雨航班取消导致的不能及时赶到投标地点导致的投标失败即常见情形。

(四)政治社会风险

主要是由于国家产业政策调整、发生重大社会事件等影响招标投标活动顺利进行的外在因素,如某工程招标工作已经开始,但此时国家要求主设备必须实现国产化或者国产化率达到一定比例,导致已经进行的招标必须中止或变更引起的损失,或者拆迁赔偿难度大等直接导致项目搁置、延期甚至取消潜在风险,这样的风险往往是难以预防的。

(五)运营管理风险

企业组织效能、管理理念、企业文化、人员结构与素质、业务流程等因素直接决定着企业的经营管理水平,决定着招标或投标工作的效率与结果,如在决定是否投标时如果企业管理效率低、内部各组织间互相推诿扯皮,管理环节多,极容易贻误时机而失去投标机会或者不能编制出高质量的投标文件。人力资源也是企业的重要资源,其中参与招标投标活动的人员形形色色,招标人、招标代理机构或者投标人的人员在招标投标过程中违规操作难以避免,直接影响招标投标的公正性和合法性,最终也极有可能影响招标项目的正常实施。

(六)市场风险

市场竞争状况、市场营销策略、材料设备的市场供求关系及价格变化、主要客户、主要供应商的信用情况都直接影响着招标的成败,如在招标中遇设备材料价格上涨,就将直接增加招标项目成本,因此应采取适当的招标投标策略。

(七)组织协调风险

招标投标工作需要招标人事前周密安排,需要招标人与投标人的通力协作,招标方案设计合理、招标投标程序设置规范,将增强招标投标的成功概率,反之则影响招标工作效率和项目进展。

(八)法律风险

主要表现在招标人或投标人不熟悉国内外与本企业或招标项目相关的政治、法律环境或影响企业的法律法规和政策而导致招标投标工作的失误;因招标投标法律法规的不确定性或者变动导致的风险、招标人或投标人未完全依照招标投标法律法规规范操作导致的风险、政府部门的不作为或者非法干预导致的风险等,都将直接影响着招标投标活动的合法性和程序的规范性。另外,招标结束后签订的合同是全面反映招标投标结果最重要的法律文件,在起草合同时就应注意全面考虑招标项目风险因素,做到条款完备、表述清晰、责权明确,否则因合同内容的不完备、不尽合理将可能会给招标人或投标人带来重大损失。

招标投标工作中时时处处都有可能发生风险。存在风险并不可怕,关键是招标人、投标人要对收集、掌握的各类信息进行必要的筛选、提炼、对比、分类、组合,以便进行风险评估,进而采取各种预防措施防范风险扩大或者带来损失和不利影响。