第4讲 证据保全

一、证据保全的概念

证据保全是指在证据可能灭失或以后难以取得的情况下,法院根据申请人的申请或依职权,对证据加以固定和保护的制度。

二、证据保全的条件

由于证据保全的目的在于防止因证据灭失或难以取得给当事人举证、质证和法庭调查带来困难,因此证据保全应符合以下条件:

1.具备法定事由:证据可能灭失或以后难以取得。“证据可能灭失”,是指证人可能因病死亡,物证和书证可能会腐烂、销毁。所谓证据“以后难以取得”,是指虽然证据没有灭失,但如果不采取保全措施,以后取得该证据可能会成本过高或者难度很大,如证人出国定居或留学。

2.申请时间:在起诉前或申请仲裁前30日;或在诉讼中举证期限届满前提出。

三、证据保全的种类

以采取时间的不同为标准,可将证据保全分为诉前的证据保全和诉讼中的证据保全。

1.诉前的证据保全

《民事诉讼法》第81条第2款规定了法院的诉前证据保全制度。对于诉前证据保全制度,应当掌握下列内容:(1)诉前证据保全,包括提起诉讼前和申请仲裁前;(2)只能由利害关系人提出申请,人民法院不能依职权进行;(3)只能向证据所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院申请保全证据。

2.诉讼中的证据保全

诉讼中的证据保全是在诉讼过程中,人民法院应当事人的申请或依职权采取证据保全措施。诉讼中的证据保全应严格依照民事诉讼法及最高人民法院的司法解释进行。

诉讼中证据保全可以由当事人申请进行,也可以由法院认为必要时依职权进行。当事人申请证据保全的,只能向受诉法院提出申请。

四、证据保全的程序

法院进行证据保全,诉前由利害关系人申请,诉中一般由当事人提出申请或者在必要时法院也可以依职权采取保全措施。

保全证据的范围,应当限于申请人申请的范围。申请人申请诉前保全证据可能涉及被申请人财产损失的,人民法院可以责令申请人提供相应的担保。

法院收到申请后,如果认为符合采取证据保全措施条件的,应裁定采取证据保全措施,如果认为不符合条件的,应裁定驳回。申请人在人民法院采取保全证据的措施后30日内不起诉或者不申请仲裁的,人民法院应当裁定解除采取的措施。

五、证据保全的方法

法院采取证据保全措施时,应当根据不同证据的特点,采取不同的方法。对证人证言,应当采取作笔录或录音的方法;对书证的保全,应当采取拍照、复制的方法;对物证的保全,可以采取通过现场勘验,制作笔录、绘图、拍照、录像、保存原物的方法等,客观真实地反映证据。

六、证据保全的效力

1.经保全的证据,双方当事人均可加以利用。不仅申请证据保全的当事人可以用来证明自己的主张,如对方当事人认为该证据对己有利时也可加以使用。

2.诉讼证据一经保全,即免除了当事人提供该证据的责任。应当注意的是,证据保全只是免除了当事人提供证据的责任,并不意味着免除了当事人的举证责任,如该证据不能证明待证事实,当事人仍有可能承受不利风险。

3.经人民法院裁定保全的证据,与人民法院依职权调查收集的证据具有同等效力。但是,被保全的证据仍应在开庭审理时让双方当事人质证,并经过人民法院审查判断后决定是否作为定案根据。

本讲重点法条

《中华人民共和国民事诉讼法》

★★★第八十一条【证据保全】在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下,当事人可以在诉讼过程中向人民法院申请保全证据,人民法院也可以主动采取保全措施。

因情况紧急,在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下,利害关系人可以在提起诉讼或者申请仲裁前向证据所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院申请保全证据。

证据保全的其他程序,参照适用本法第九章保全的有关规定。

《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》

第九十八条 当事人根据民事诉讼法第八十一条第一款规定申请证据保全的,可以在举证期限届满前书面提出。

证据保全可能对他人造成损失的,人民法院应当责令申请人提供相应的担保。

《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》

第二十四条人民法院进行证据保全,可以根据具体情况,采取查封、扣押、拍照、录音、录像、复制、鉴定、勘验、制作笔录等方法。

人民法院进行证据保全,可以要求当事人或者诉讼代理人到场。

真题精选

1.甲县的佳华公司与乙县的亿龙公司订立的烟叶买卖合同中约定,如果因为合同履行发生争议,应提交A仲裁委员会仲裁。佳华公司交货后,亿龙公司认为烟叶质量与约定不符,且正在霉变,遂准备提起仲裁,并对烟叶进行证据保全。关于本案的证据保全,下列哪些表述是正确的?(2014/3/77,多选)

A.在仲裁程序启动前,亿龙公司可直接向甲县法院申请证据保全

B.在仲裁程序启动后,亿龙公司既可直接向甲县法院申请证据保全,也可向A仲裁委员会申请证据保全

C.法院根据亿龙公司申请采取证据保全措施时,可要求其提供担保

D.A仲裁委员会收到保全申请后,应提交给烟叶所在地的中级法院

2.甲县吴某与乙县宝丰公司在丙县签订了甜橙的买卖合同,货到后发现甜橙开始腐烂,未达到合同约定的质量标准。吴某退货无果,拟向法院起诉,为了证明甜橙的损坏状况,向法院申请诉前证据保全。关于诉前保全,下列哪一表述是正确的?(2013/3/46,单选)

A.吴某可以向甲、乙、丙县法院申请诉前证据保全

B.法院应当在收到申请15日内裁定是否保全

C.法院在保全证据时,可以主动采取行为保全措施,减少吴某的损失

D.如果法院采取了证据保全措施,可以免除吴某对甜橙损坏状况提供证据的责任

【答案及解析】

1.AC(本题考查仲裁前的证据保全)。

2.D(诉前证据保全)。