《大清新刑律》立法资料汇编
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6.法部尚书戴鸿慈等奏拟修订法律办法折(光绪三十三年六月初九日)

经筵讲官、法部尚书、臣戴鸿慈等谨奏,为妥拟修订法律办法,请旨遵办,恭折仰祈圣鉴事。

光绪三十三年五月初一日准军机处交片,本日大理院正卿张仁黼奏请钦派部院大臣会议法律各折片,奉旨:所有修订法律,著法部、大理院详核,妥拟具奏。钦此。初二日又准军机处交片,本日两广总督岑春煊陈请修订法律以伸法权一节,奉旨:该衙门议奏。钦此。等因。仰见朝廷郑重法权,恢张治理之至意。查原奏各折片称:组织立法机关,明定法律宗旨,讲明法律性质,编纂法律成典,以及陈请钦派大臣,并延聘外国法律名家以备询问等语。振兴法治,实属当今切要之图,立宪之预备,此为最急,臣等再三循绎,谨就原有各节,筹拟办法,敬为我皇太后、皇上缕析陈之:

夫立宪为国家之利,薄海臣民莫不周知,然必须十年、二十年而后能实行者,则以各法成典未能确定故也。盖立宪之精意,即以国家统治之权,分配于立法、行政、司法之三机关,并保障国民之公权及私权,而后国家之土地、人民、政事三者于以相维相系而永固。夫国家机关之组织作用及国民公私之权,非依法律规定之,不能得应用之依据,及保民之实效,而法律之规定,因世界之进步而日增,苟非编纂成文,不能洪纤毕举,此则编纂法典,乃预备立宪最要之阶级也。

惟是编纂之事,关系重大,必有主事之政策,行事之机关,议事之方式,又必有先事之预备,临事之秩序,已事之设施,而后持之以毅力,运之以精心,广之以众长。夫如是期之十年或二十年,朝野上下,一志同心,民度日高,国是以定。迨夫法典告成,宪政卓立,国家亿万年有道之长,实基于此。臣等考之东西各国,所以能臻于强盛者,莫不经历法典编纂时期,而其政策则各有不同。普鲁士之编纂普通国法,以守成为主,置法典改正事务局阅三十一年之久,逮普法战争以还,德意志有统一联邦之心,设立法曹协会,而帝国法律卒竟厥功,其民法一编,乃阅十三年之久而后有成。英吉利于本国不为法典编纂,而一握印度政权,锐意发布印度法典,亦阅十有三年。意大利编纂法典,于欧洲为最著,其调和各国法典而整齐之,使归于一,盖阅十有四年。日本变政,百度维新,自明治八年司法大臣江藤新平建议各法同时编纂,于二十年间次第公布。其民法、商法、诉讼法等,或委法人,或委德人,用之起草,而改正则委诸本国人。当时机关,或属司法省,或属内阁,大率以高等行政官、高等裁判官、大学法科教习及在野法律家组织之。伏维我朝,自开国以来三百余年,民心拥戴,皆因立法精详,故能卜世永久。今我皇太后、皇上天亶聪明,讲求新政,以长驾远驭之资,任启后承先之重,允宜采取各国之法,编纂大清国法律全典,于守成、统一、更新三主义兼而有之。此臣等所谓主事之政策也。

若夫编纂之事,委诸一二人,固觉精神不能专注,即增加数人,亦未足当此重任。现在司法所需,其阙焉未修者如法院编制法、民法,修而未备者如商法,旧法尚待改正者如刑法,新法未能适于用者如民刑诉讼法。此外如陆海军治罪法,以及各法之附属法,实属体大思精,非特设立法机关,不足以资修订。应请特开修订法律馆,以示全国法律之所从出,将来无论何种法律,皆须由法律馆编纂及提议改正,以期法律之统一。其组织之法,原奏请以法部、大理院专司其事,自系为便于管理起见。臣等职掌攸关,何敢自宽其责!特事当创始,不厌求详,所有修订法律,除由臣等详慎办理外,应请钦派王大臣为总裁,其各部院堂官,应如原奏请旨特派会订法律大臣。至各督抚、将军,有推行法律之责,亦应一律请旨特派参订法律大臣。此下编纂员等,应请设提调、一二三等纂修、总校、分校、内外调查、翻译、书记、会计各员,容臣等择尤开单请派,仍以原官选充,酌定津贴,以资鼓励。此外延聘东西法律名家,比照各学堂外国教习之待遇,按私法契约之类,以一私人资格订立合同,使之翻译各国法律条文及有名之判决例,解释法律正当理由,比较各国法律异同优劣,著之于书,以备采用,不得干预立法之事。此臣等所谓行事之机关也。

方今世界文明日进,法律之发达,已将造乎其极,有趋于世界统一之观。中国编纂法典最后,以理论言之,不难采取各国最新之法而集其大成,为世界最完备之法典。然以实际言之,盖非立法之难,乃立法而能适于用之为难也。夫立法而无理由,则不适于用,有理由而非正当者,亦不适于用。乃若理由虽属正当,而犹不能适用者,则有数端:安常守故,见小欲速,此其一;旧法积久弊生,新法弗便于私,此其二;法理精微,莫明解释,此其三;外国扩属人主义与内国属地主义相冲突,此其四。故法之实施,每多扞格。大抵编纂法典,必有实施派及延期派之纷议生乎其间,然法律之真理,亦于是乎出。按各国法律皆须经议会之协赞,乃由君主裁可而公布之,然后法律之效力始生。此次编纂法律,应由修订大臣督同纂修员起草,无论何种法律,凡未经议决者,皆谓之法律草案。草案之后,各附理由书,每草案成,由会订大臣逐条议之,其各督抚、将军有参订之责,亦应随时特派司道大员来京会议,参照议院法,分议决为认可及否决两种,皆从多数为断。其否决者,必须声明正当理由,修订大臣应令纂修员改正再议,议决后由修订大臣奏请钦派军机大臣审定,再行请旨颁布。此臣等所谓议事之方式也。

至若先事之预备,则在调查习惯,临事之秩序,则在分配职务,已事之设施,则在实行方法,及撤去领事裁判权,改正条约等。要之,此举关系国家法权,实属不朽之盛业,非网罗人才不能赞襄其事,臣等非敢稍涉张皇。然编纂法典,为各国之所注视,欲求公认,自不宜草率从事,此臣等所拟办法之大略也。

以上各节,如蒙俞允,合无仰恳天恩明降谕旨,分饬臣等遵照办理,以后开办事宜,容臣等陆续具奏。

所有议覆缘由,是否有当,谨缮折会陈,伏乞皇太后、皇上圣鉴训示。

再:原奏大臣张仁黼因系遵旨详核,是以仍应会衔,合并声明。谨奏。